工程量计算书全部(5篇)
1.工程量计算书全部 篇一
教育民生工程知识问答
我现有几项教育民生工程?其内容是什么?
答:有六项教育民生工程,省级五项,市级一项。内容为城乡义务教育经费保障机制、中职和普通高中家庭经济困难学生资助、农村留守儿童之家建设、校舍安全工程、乡镇中心幼儿园建设、农村中小学生乘车安全工程。
一、城乡义务教育经费保障机制 1、2012年,我省义务教育经费保障机制改革的内容包括哪几个方面?
答:第一,补助义务教育家庭经济困难寄宿生生活费。第二,向农村义务教育阶段学生免费提供国家课程教科书。第三,补助农村义务教育阶段中小学公用经费并提高补助标准。第四,免除城市义务教育阶段学生学杂费和补助学校公用经费。第五,实施农村义务教育阶段中小学校舍维修改造,建立长效机制。2.建立义务教育经费保障机制的实质集中体现在哪里?
答:明确各级责任、中央地方分担、经费省级统筹、管理以县为主。
3、“经费省级统筹”的涵义是什么?
答:实行在国务院领导下,经费统筹以省为主。省级政府负责统筹省级以下各级政府的资金分担比例;统筹安排中央转移支付资金;统筹制定辖区内经费保障机制改革的各项具体政策措施。
4、“两免一补”的涵义是什么? 答:就目前我省而言,“两免”指的是:免除城乡义务教育阶段学生学杂费和免费向农村义务教育阶段学生提供国家课程教科书,“一补”指的是:不住家庭经济困难寄宿生(含城市低保家庭学生)生活费。就我县而言,除“两免一补”以外,从今年春季开始在全省率先免除义务教育阶段学生的作业本费。
5、我省享受义务教育保障改革政策的对象包括哪些? 答:义务教育阶段公办学校就读学生,包括特殊教育学校和职业初中的在校学生;义务教育阶段民办学校义务教育经费保障,本着“强化政府义务、减轻群众负担”的原则,由各地根据省实施办法精神结合本地实际研究制定具体政策予以妥善解决。使凡是义务教育的对象,都享受义务教育的权利。县区方案报市备案。
6、我省农村义务教育阶段补助公用经费标准是多少?
答:2012年,我省农村义务教育阶段补助公用经费(含取暖费)基本标准暂定为:小学525元每生每年,初中725元每生每年。所需资金由中央、省市县(市、区)财政共同承担,地方财政分担具体比例具体为:比照西部大开发政策和加快皖北地区发展政策范围内的40个县(市、区)为8:2,每生每年其他县(市、区)为6:4.地方预算公用经费拨款标准为:小学10元每生每年,初中15元每生每年。各地在安排使用资金时,首先要保证学校正常运转以及在教学活动和后勤服务等方面的必要开支,其次要根据不同规模学校和教学点的基本需求,进一步改善办学条件,说笑区域内学校之间的差距,促进教育均衡发展。
7、我省农村义务教育阶段国家课程免费教科属补助标准是多少?
答:2012年,我省农村义务教育阶段国家课程免费教科书补助标准为:小学生均每年90元、初中生均180元,所需资金全部由中央财政负担。
二、中职和普通高中家庭经济困难学生资助
1、普通高中学生资助政策体系的具体内容有哪些?
答:主要包括以下几个方面:一时国家助学金政策。资助对象为具有普通高中学校全日制正式学籍的在校生中的家庭经济困难学生。二是学校校内资助制度。各 1
普通高中每年都要安排不低于事业收入的3%--5%的经费,用于学费减免、勤工助学、校内奖学金和特殊困难补助等方面的开支。
2、中等职业学校国家助学金资助标准是多少?
答:中等职业学校国家助学金资助面约占在校生的90%,资助标准为每生每年1500元,每年发放10个月,按月发放。
3、中等职业学校国家免学费补助标准是多少?
答:中等职业学校国家免学费政策资助面约占在校生的15%,按物价部门核定的标准,每生每年补助学费2000元,分学期补助。
4、普通高中国家助学金资助标准是多少?
答:普通高中国家助学金资助面占20%,资助标准为每生每年1500元,分学期发放。
5、各项资助金如何发放?
答:面前,我县享受国家助学金的学生均需由学校统一在银行办理银行卡,中等职业学校先后在工行、建行办理“中职学生资助卡”,由县财政存入学生中职卡;普通高中在中国银行办理银行卡,按学期由县财政存入学生银行卡中。
6、中职学生资助卡为什么要实施专用发卡行标识代码管理,卡面统一设计? 答:为与其它银行卡有效区分,便于中职卡的专门管理和资助金发放、交易监测及数据统计分析,在卡号上,使用专用发卡行标识代码(即BIM),在卡面式样上,由四部委统一设计,并印制“中职学生资助卡”字样。卡面设计突出温暖、关怀色彩。
7、民办学校的学生可不可以享受国家资助政策?
答:民办学校和公办学校一样,都享受国民待遇,在政策上没有区别。
8、中等职业学校国家助学金的申请条件?
答:具有中等职业学校全日制正式学籍、在校一、二年级所有农村户籍、县镇非农户籍预计城市家庭急救困难学生。
9、普通高中国家助学金的申请条件?
答:我县范围内具有正式注册学籍的普通高中在校生中的家庭经济困难学生。
10、普通高中国家助学金的申请方法?
答:符合申请条件的学生应向所在学校提申请,天使提交县(区)民政、社保等部门颁发的中间原件和复印件或村(居)委会、乡镇、民政、社保、社区(街道)等部门出具的家庭经济困难证明。材料提交后,由班级评议小组查验材料并评议,通过后包学校按规定程序公示并审批。
三、农村留守儿童之家建设
1、我县共建多少所留守儿童之家?
答:我县自2010年以来起三年来,共建成68所留守儿童之家。
2、留守儿童之家的配置如何?
答:每个留守儿童之家配备了图书、报刊、课桌椅、文体器材、计算机、亲情电话、彩电等。
四、校舍安全工程
1、我县中小学校舍安全工程建设情况如何?
答:根据我省市相关政策规定,结合我县实际情况,自2009年以来,对全县76栋校舍进行加固改造,面积为95253平方米,投入资金5738万元。拆除新建95栋新建校舍,建设面积为87291平方米,投入资金9618万元。
五、乡镇中心幼儿园建设
1、目前,我县学前教育建设进展如何?
答:2011年我县将学前教育标准化建设纳入市民生工程,制定《铜陵县2011年学前教育标准化建设实施方案》。2011年学前教育建设任务为:新建、改扩建幼儿园5所,新建园舍9100平方米,加固园舍900平方米。其中:新建老洲中心幼儿园园舍2000平方米、流潭中心幼儿园园舍2000平方米、顺安中心幼儿园园舍2000平方米、新桥中心幼儿园园舍2000平方米、五松镇幼儿园新建园舍1100平方米、加固园舍900平方米。项目概算总投资1000万元。目前,新建顺安、流潭、老洲、五松镇幼儿园已竣工交付使用;新桥中心幼儿园已完工。
2012年根据省教育厅和财政厅(2011)2459号文件,我县乡镇公办中心幼儿园建设任务为:省级民生任务是3所小学(教学点)改造成公办中心附属幼儿园。分别是:新桥盛瑶小学改造校舍700平方米、董店希望小学改造校舍1200平方米、朱村郎坑小学改造校园900平方米。总投资140万元,其中中央资金84万元,省级资金28万元,市级资金14万元,县级资金14万元。三所幼儿园于6月18日开标,6月28日开工,8月31日竣工验收,9月1日交付使用。完成投资140万元。已完工消号。
六、农村中小学生乘车安全工程
1、铜陵县农村中小学生乘车安全工程从哪一年开始的?
答:2010年纳入铜陵市民生工程,2011年县政府决定在钟鸣、天门两镇实施农村中小学生乘车安全工程,2012年将此项工程拓展到老洲乡。
2、铜陵县农村学生乘车安全工程费用如何筹措?
答:费用由两部分构成:一是学生乘车费用,原则上乘车学生由其家长每单程承担1元交通费,政府按每生每年500元补助给营运公司,并逐步实行免费;二是乘车路线道路施工费用,根据需要对农村“村村通”道路部分路段进行拓宽、增设汇车点、设置道路安全标志等费用。上述两项费用按市、县(区)财政1:1比例分担。
3、铜陵县农村中小学生乘车安全工程实施的意义是什么?
答:解决我县农村学生乘车安全问题,对农村学校偏远地区学生提供乘车上下学服务;实施过程是以市场化运作为主,政府以购买服务的方式予以补贴。
2.工程量计算书全部 篇二
从广州亚运主新闻中心召开的新闻发布会上获悉, 今年1至1 0月广州空气质量优良率为9 7.3 7%, 比去年同期增加0.6 6个百分点, 已超过亚运空气质量保障设定全年达到9 6%的目标。列入亚运保障整治任务的工业降氮脱硝、工业除尘、第一批“退二”、挥发性有机物整改、清洁能源改造、燃煤小锅炉淘汰和油气回收等七大工程共5 8 3 7个项目已全部完成。
广州市环保局副局长杨柳介绍, 其中, 1 0月份当月空气优良率1 0 0%, 且二氧化硫、二氧化氮和可吸入颗粒物浓度分别比去年同期下降46.2%、3 1.8%和2 4.4%。
经过一系列空气质量整治, 2 0 0 9年与2 0 0 4年相比, 酸雨频率下降2 1.5%, 二氧化硫、二氧化氮和可吸入颗粒物浓度分别下降4 9.4%、2 3.3%和2 9.3%, 空气质量连续5年优于国家二级标准。
全市1 2 1条河涌不黑不臭涉水项目赛场水质达Ⅲ类
广州市从2 0 0 8年年底开始采取超常规手段全面开展污水治理和河涌综合整治, 并围绕亚运会水环境保障、应急行动、水质监测等五方面工作进行。目前, 全市污水治理和河涌综合整治任务的5 8 1项工程已按要求全面完成。
城市生活污水处理方面, 亚运水环境保障任务中计划建设的3 8座污水处理厂已全部建成, 1 7个中心镇污水处理厂全部建成。全市污水处理能力达到4 6 5.1 8万吨/日, 中心城区污水处理率近9 0%。同时, 农村生活污水处理系统建设已完成, 7个区 (县级市) 3 2个镇 (街) 所属的2 4 6个农村已全部完成生活污水处理系统建设。
河涌整治方面, 全市1 2 1条重点河涌实施了综合整治, 水质均有改善, 基本实现不黑不臭的目标, 同时打造了一批河涌整治样板工程。
另外, 北部、中东部、南部调水补水工程已完成, 进一步改善了市区水环境和水生态。在省水利厅、省环境保护厅等有关部门的支持下, 历经3年建设的西江引水工程于9月2 9日建成通水, 从根本上解决了西部饮用水源水质问题。
通过持续大力综合整治水环境, 目前广州集中式饮用水源地水质达标率已达1 0 0%;大型活动举办水域珠江广州河段前航道水质维持在Ⅳ类水水平, 4个亚运涉水项目赛场 (广东国际划船中心皮划艇赛场、流溪河激流回旋赛场、增城龙舟赛场、大学城中心湖铁人三项赛场) 水质均达到Ⅲ类, 符合亚运水环境保障水质要求。
3.工程量计算书全部 篇三
一、资料整理及归档的重要性
1、市政工程施工技术资料,是施工过程中施工单位依据有关规定所做的文字记录、图纸、表格、音像等应当归档的资料,它是评定工程质量、竣工交付使用的必要条件,也是对工程进行检查、维护、管理、使用、改建和扩建的依据。因此,工程施工技术资料应随施工进度及时整理,认真进行填写,做到字迹清楚,项目齐全、准确、真实,而且必须由各级施工技术负责人审核,竣工后资料成果应由企业技术负责人和法人代表签字并加盖单位公章。
2、建设单位与施工企业在签订施工合同时,应对施工技术资料的编制责任和移交期限做出明确规定。
3、市政工程施工技术资料的管理工作由施工企业负责。施工企业应加强对施工技术资料工作的管理的领导,建立和健全技术资料管理部门,制定岗位责任制。
4、建设单位、施工单位、监理单位以及有关人员应认真学习城建档案和建设工程档案的政策法规、规范性文件等,宣传建设工程项目建档、归档和向城建档案馆报送移交档案的重要性、必要性,提高人们的档案意识和法制意识。点这免费
5、加强对建设工程项目的有关工程技术人员和档案人员开展档案资料的形成、积累、归档、整理等档案理论知识、具体业务规范标准和业务操作技能的培训工作。
6、施工企业应把施工技术资料的管理纳入企业的奖罚制度。对涂改、伪造、随意抽撤或损毁、丢失等玩忽职守造成资料不合格的,应按有关规定予以处罚。情节严重构成犯罪的依法追究刑事责任。
二、市政工程资料整理内容
市政工程包括道路、桥梁、排水、雨、污水厂站及防洪等工程。单位工程竣工的施工技术资料规定项目如下:
(一)施工组织设计(或施工方案)
施工组织设计(或施工方案)应在组织施工前编制。规模大、施工工期长的工程可根据施工组织总设计分部位、分单位工程等分阶段进行编制。
1、施工组织设计必须经上一级技术负责人或建设单位(监理单位)进行审批方为有效。(填写施工组织设计审批表)如有工艺变动和有施工措施较大变动时,应有变动审批手续。
2、施工组织设计应包括下列主要内容: ① 文字说明:工程概况,工程造价,工程特点,工期要求,施工部署,质量要求,主要技术措施等须说明的情况。② 施工平面布置图。
③ 进度计划安排及各种工、料、机运进计划表。
④ 质量目标设计(质量总目标、分项质量目标,实现质量目标的内容措施、办法、执行人)。
⑤ 施工技术方案、保证质量及文明施工、安全施工的技术措施(包括冬、雨季施工措施,及采用的新技术、新工艺、新方法等)。⑥ 施工节约技术措施。点这免费下载施工技术资料
⑦ 大型桥梁、厂、站等土建、安装复杂的工程应有针对单项工程施工需要的专项设计如模板及支架设计、地下沟槽支撑设计、降水设计、施工便桥、便线设计、方涵顶进后背设计、预应力混凝土钢筋张拉设计、大型预制构件吊装设计、混凝土施工浇筑方案设计、设备安装方案设计等。⑧ 环保措施。
(二)图纸会审、技术交底记录
1、工程开工前必须组织图纸会审,由承包工程的技术负责人组织施工技术人员对施工图进行全面学习、审核并做好图纸会审记录。
2、技术交底:包括设计交底、施工组织设计交底、工序施工技术交底、各种交底应有文字记录、交底双方应有签认手续。
(三)原材料、半成品、成品出厂质量证明和试(检)验报告
原材料、半成品和成品的质量必须合格,并应有出厂质量合格证明或试验单。需采取技术处理措施的,应满足有关规范、标准、规定,并须经有关技术负责人批准后(有批准手续)方可使用。
凡使用新材料、新产品、新工艺、新技术的,应有鉴定证明或生产许可证,并要有产品质量标准、使用说明和工艺要求,使用前,应按其质量标准进行检验。
1、水泥
① 水泥应有生产厂家的出厂质量证明书和试验报告(内容包括厂别、品种、标号、生产日期和试验编号)。② 使用前必须进行复试。
③ 水泥复试项目:抗压强度、抗折强度和安定性。④ 水泥采用快速试验者,仍以标养28天强度为准。⑤ 水泥试验单要有试验结论,水泥质量有问题时,在可使用条件下,应注明允许和使用的工程项目部位和不影响该部位的质量要求。
⑥ 混凝土试配单,混凝土块试验报告单上注明的水泥品种、标号、试验编号应与水泥出厂证明或复验单上的内容相一致。
2、钢筋
① 钢筋应有出厂质量证明书和试验报告单,并按有关标准的规定抽取试样作机械性能试验。
② 进口钢筋,应有机械性能试验、化学分析报告和可焊性试验报告。③ 集中加工的钢筋,应有由加工单位出具的出厂证明及钢筋出厂合格证明和钢筋试验单的抄件(复印件)。点这免费下载施工技术资料
④ 预应力混凝土所用高强钢丝、钢铰线应逐批做好外观检验记录,并按有关规定抽样做机械性能试验。
⑤ 钢筋试验单的项目应填写齐全,要有试验结论,监理检测网微信公众号提醒第一次试验有问题须加倍取样,合格时两次试验报告要同时保留。
3、钢结构使用的钢材配件
① 必须有质量证明书,并应符合设计文件的要求,如对质量有疑异时,必须按规范进行机械性能试验和化学成份检验。
② 钢结构件出厂时制造单位应提交下列技术文件。A、产品质量证明。
B、钢结构施工图。有设计变更的,应有变更洽商文件,并在图中注明修改部位。C、所有钢材和其他连接件的质量证明和试验报告。D、新材料、新工艺试验鉴定资料。E、发运构件清单。
4、焊条
① 焊条应有出厂合格证。② 需进行烘焙的应有烘焙记录。
5、砖
① 应有出厂质量证明书。② 用于承重结构或对其材质有怀疑时应进行复试(必试项目为标号)。
6、砂、石
① 市政工程所使用的砂、石按产地、品种、规格、批量按有关规范取样进行试验。
② 砂、石试验结果不符合质量标准的原则上不应使用,采取技术措施进行处理后,应有复试报告,并有审批手续。
7、混凝土外加剂
必须有生产厂家的质量证明。内容包括:厂名、品种、包装、重量、出厂日期、性能和使用说明。使用前新型材料应进行性能试验。
8、防水材料
① 油毡应有出厂质量证明书,内容包括:品种、标号等各项技术指标,并应抽样检验,检验内容为不透水性、拉力、柔度和耐热度。
② 沥青: 应有沥青的出产地、品种、标号的报告单,必须试验的项目如针入度、软化点和延伸度。点这免费下载施工技术资料
③ 新型防水材料的性能必须符合设计要求,应有产品鉴定书、生产许可证、出厂合格证、质量标准和施工工艺要求,并有抽样复验记录。
9、防腐、绝缘、保温材料应有标明该产品质量指标,使用性能的出厂质量证明书。
10、生石灰无论袋装生石灰或散装生石灰进场后均应按批量取样,试验石灰的氧化钙和氧化镁含量。
11、粉煤灰石灰砂砾、石灰土
① 每批粉煤灰、石灰砂砾混合料进场,生产厂家应向施工单位提供出厂合格证明。若供料期超过10天,生产厂家应每10天提供一次出厂合格证明。② 路拌要有以下试验资料。
A、粉煤砂石灰砂砾配合比实测数值(粉煤灰、石灰含量)。B、粉煤灰石灰砂砾的活性氧化物含量。C、粉煤灰石灰砂砾出厂含水量。D、粉煤灰石灰砂砾颗粒筛析结果。E、粉煤灰石灰砂砾抗压强度(7天、28天)。前四项随料提供,后一项按龄期后补。
12、沥青混合料
① 沥青拌合厂应按规格、品种、批量向施工单位提供出厂合格证,合格证应包括如下内容:
A、沥青混凝土类型(矿料级配及沥青规格用量); B、稳定度; C、流值;
D、空隙率(饱水率); E、饱和度; F、标准密度。或者按下列内容提供:
A、沥青混凝土类型(矿料级配及沥青规格用量); B、10℃劈裂抗拉强度; C、10℃劈裂抗拉垂直变形; D、试件饱水率; E、标准密度。
13、管材、管件、设备、配件
① 各种管材、管件、设备、配件都应有出厂合格证。合格证的内容应能说明该产品符合国家规范和设计要求。
② 钢管、钢管件在使用前应按设计要求核对其规格、材质、型号并做检查记录。③ 各种金属管及管件在安装使用前应按现行标准进行外观检查并做好检查记录。
④ 弯头、异径管、三通、法兰、盲板、补偿器及紧固件等需按现行标准进行规格、尺寸的检查并做好检查记录。
⑤ 各种阀门在安装使用前应按现行标准进行强度和严密性试验并做好检验 记录。
14、厂、站工程成套设备,随机文件必须齐全,其中包括装箱单产品合格证明,设备安装使用说明等。必要时要求解体检查,并作详细记录。
15、各种保温材料及制品应有产品合格证和材料性能测试试验记录,其种类、规格、性能应符合设计规定。
16、预应力混凝土设备检验资料
① 应有预应力锚头、夹片、顶塞等出厂合格证明及硬度试验记录。② 采用金属波纹管成孔时应有波纹管的质量合格证明及现场检验记录。③ 有由计量检定单位对张拉设备──油泵、千斤顶、压力表进行鉴定的记录。
17、混凝土预制构件技术质量资料
① 钢筋混凝土结构预制构件:做为主体结构使用的梁、板、墩柱等构件生产厂家应提供下列技术资料。A、构件混凝土强度资料。B、预应力混凝土钢筋张拉记录。
C、施工图纸有设计变更的应有变更洽商文件,并在图中注明修改部位。D、所用钢筋和其他材料的质量证明书和试验报告。E、构件质量评定资料。
② 施工单位应根据出厂合格证明依照现行验收标准,逐件检查验收填写验收记录。
③ 一般混凝土预制构件如道牙、方砖、栏杆、地梁、防撞墩等,生产厂家应提供合格证明,内容包括:混凝土强度及按有关规定进行抽检的技术资料。
(四)施工试验报告
施工试验报告是施工过程中为检验施工质量必须进行的试验工作。
1、压实度试验资料 ① 填土压实度资料
A、有按土质种类做的最大干密度与最佳含水量试验(击实试验)报告。B、有按质量验评标准分层、分段取样的工地土壤压实度试验记录。
C、石砂土、石砂粉煤灰砂砾、水泥稳定砂砾、石灰土稳定碎石、水泥稳定土等半刚性道路基层,应有7天、28天无侧限抗压强度试验报告。② 道路路基、基层压实度资料
A、土路床、石灰土、粉煤灰石灰砂砾、水泥稳定砂砾、水泥稳定土、石灰土稳定碎石有按重型击实标准的试验报告(有特殊情况时,土路床可按轻型击实标准)。点这免费下载施工技术资料
B、有按质量验评标准分层、分段的压实度试验记录。③ 道路面层压实度资料
A、有沥青厂家提供的标准密度资料。
B、有按质量验评标准分层、分段的工地压实度试验资料(蜡封法、大黑碎石可用灌砂法)。
2、水泥混凝土抗压强度试验资料
① 凡结构工程混凝土应有试配申请单和试验室签发的配合比通知单;施工中如材料有变化时,应有修改配合比的试验资料。② 混凝土抗压、抗折强度试验资料
A、应有按规范规定组数28天标养试块抗压强度。
B、有按验评标准进行强度统计评定资料(水泥混凝土路面要度试抗折强度)试验报告。
C、现浇结构混凝土及冬期施工混凝土均应有同条件养护试块抗压强度试验报告做为拆模、张拉、施加临时荷载、检验抗冻能力等的依据。
D、如果强度未能达到设计要求而采取实物钻芯取样试压时,应有钻芯试压报告的原试块抗压强度试验报告。
E、如果强度达不到设计要求,请设计验算时,应有设计人员签署的验算资料和处理意见,并附上原抗压试块试验报告资料。③混凝土耐久性试验资料
凡设计有抗渗、抗冻要求的混凝土除必须有抗压强度试验报告外,还应有按有关规定组数的抗渗、抗冻试验报告单。④ 使用商品混凝土,应以现场制作的标准养护28天的试块强度作为评定混凝土强度的依据(抗折、抗渗、抗冻都以现场试件为准)并应在试块强度试验单上注明商品混凝土生产单位名称、合同编号。
3、砂浆试块强度试验
① 砌筑用砂浆必须有按部位规定组数的强度试验报告,砌筑主要结构部位的配合比由试验室试验确定。有砂浆配比通知单。
② 砂浆标号以标准养护龄期28天的试块抗压试验结果为准。③ 有砂浆强度评定资料。
④ 预应力混凝土孔道压浆每一天工作班留取不少于3组的7.07×7.07×7.07立方体试件,其中一组做为标准养护28天的强度资料。其余二组做移动和吊装时强度参考值资料。
⑤ 凡砂浆试块强度达不到设计要求的应有鉴定处理意见,并经设计部门签认,质量监督部门同意。
4、钢筋焊接试验资料
① 工程开工或每批钢筋正式焊接之前,应进行现场条件下钢筋焊接性能试验。内容应包括焊工编号、钢筋型号、规格、焊接方法、焊条类型、规格并对弯、拉结果有明确结论。
② 钢筋焊接必须按规范规定的批量留取试件做焊接物理性能试验,并对弯拉试验结果有明确结论。
5、钢管及其他设备、容器焊接试验资料
① 正式焊接前进行现场条件下的焊接性能试验,留以试验报告,内容包括:焊工编号、母材种类、型号、规格、焊条类型、规格,焊接方法,焊后拉、弯试验结果有明确结论。
② 焊缝按有关规范规定取样做焊接物理性能试验。③ 焊缝按设计及有关规范规定做超声波或X射线探伤检查。
(五)施工记录
1、地基与基槽验收记录 做好位置、尺寸、土质、标高等验收记录,如与原设计地基情况不符,设计提出处理要求时,要有处理记录,在平面位置图上标明部位、尺寸、标高及方法、处理日期(一般基槽可用隐检记录代替)重要工程或设计提出要特别验槽的需做此项记录。
2、桩基记录
① 钻孔桩(包括挖孔桩)钻进记录。② 钻孔桩成孔质量检查记录。③ 钻孔桩混凝土灌注记录。④ 沉入桩记录。⑤ 各种桩基记录都应附有标明部位的平面图。
3、结构吊装施工记录
① 预制钢筋混凝土大型构件、钢结构等吊装记录。内容包括:构件类别、型号、位置、连接方法、实际安装偏差等。② 厂、站工程大型设备吊装施工记录包括: A、设备安装设计文件。
B、设备出厂合格证明包括:设备名称、型号、安装位置、连接方法、允许安装偏差和实际偏差等。
4、现场预应力记录
① 预应力张拉设计数据表。② 预应力张拉原始记录表。③ 张拉千斤顶、油泵、油表、校验记录绘制的P─T曲线。④ 预应力孔道灌浆记录。
5、沉井下沉观测记录
下沉沉井时每一工作班结束后均应有包括下列内容的记录: 刃脚标高、土壤情况、停歇时间及原因、倾斜或移位数值及纠正措施、下沉情况、地下水位标高、沉井内水位标高、加载重量及重心位置等。
6、混凝土浇注记录
凡现场浇筑C20强度等级以上的混凝土均应填写浇筑记录,内容包括:日期、天气、浇筑部位、浇筑顺序、混凝土强度等级、混凝土配合比及试验编号、外掺剂名称、掺用数量、混凝土搅拌方式、坍落度、振捣方法、浇筑当中出现的问题、处理方法以及混凝浇筑负责人等。
7、箱涵顶进记录 顶进每班均应填写顶进记录,内容包括:顶进长度、顶力数值、位置偏差(高程、中线)及校正情况、土质、水位情况以及出现的问题处理方法等。
8、厂、站设备安装记录
排水、厂、站设备安装按设计要求对每台设备的安装和试用情况以及单项试验及综合、系统试验情况做好记录。
9、沉降观察记录
设计有要求的要做沉降观察记录。
10、冬期施工测温记录
对水泥混土、砌体工程、钢管焊接等的冬期施工应按有关规定做好测温记录。
11、质量事故报告及处理记录
① 质量事故报告:质量事故发生后立即填写“工程质量事故报告”将质量事故的情况及估计损失及时向上一级主管部门报告。
② 质量事故处理完毕后填写“质量事故记录”,将事故的性质、实际损失情况、处理方法、是否造成永久性缺陷等内容填写清楚备查。
(六)测量复核及预检记录
测量复核指施工前对测量放线、标高等测量标志的复测,以防止发生测量返工事故。
1、构筑物(桥梁、道路、排水管道、水池、井位等)位置线、现场标准水准点应有由施工现场专项技术负责人签署的测量复核原始记录。
2、基础尺寸线包括基础面轴线、断面尺寸、标高(槽底标高、垫层标高)应有测量复核原始记录。
3、主要结构的模板,包括几何尺寸,轴线、标高,预埋件预留位置、模板牢固性和模板清理等应做预检记录。
4、桥梁下部结构的轴线及高程,上部结构安装前对支座位置、高程、规格等均应做预检记录。5、测量复核及预检应在项目实施前,由施工项目负责人组织、施工人员、测量人员,质检人员参加,必要时请设计人员参加。
(七)隐蔽工程验收记录
隐检项目是指被下道工序施工所隐蔽的工程项目,在隐蔽前必须进行质量检查,由施工项目负责人组织施工人员、质检人员,并请建设单位(设施管理单位)代表参加,必要时请设计人员参加,检查意见应具体,检查手续应及时办理,不得后补,需复验的要办理复验手续,填写复验日期并由复验人员做出结论。隐蔽项目包括:
1、地基与基础,包括土质情况、槽基几何尺寸、标高、地基处理、基底密实度。
2、主体结构各部位钢筋,内容:钢筋品种、规格、数量、间距、接头情况及除锈、代用变更情况。点这免费下载施工技术资料
3、桥梁等结构物预应力筋,预留孔道的直径、位置、坡度、接头处理、孔道绑扎牢固等的情况。
4、现场结构焊接,包括焊条牌号(型号)焊口规格、焊缝长度、高度及外观清渣等。钢结构焊接根据《钢结构工程施工及验收规范》(GB205─83)第3、4、11规定,管道焊接按照《工业管道工程施工及验收规范》(235一82)第四章。
5、桥梁工程桥面防水层下找平层平整度、坡度、桥头搭板位置、尺寸。
6、桥面伸缩缝埋件规格、数量及埋置情况。
7、钢管管道内外绝缘防腐。8、120mm以上钢管管道椭圆度。
9、雨、污水管道:混凝土管座、管带及附构筑物隐蔽部位。
10、水工构筑物及沥青防水工程,包括防水层下的各层细部做法、工作缝、变形缝等。
(八)工程质量检验评定资料
1、各工序施工完毕后应按照市政工程质量检验评定标准进行质量评定及时填写工序质量评定表,检查项目、实测项目填写齐全、签字手续完备。
2、部位工程完成后及时汇总各工序质量评定表,填写部位质量评定表,计算部位合格率,签字手续完备。
3、单位工程完成后及时汇总各部位质量评定表,由施工主要技术负责人签字,加盖单位印章做为竣工验收和质量监督部门核定质量等级的依据之一。
(九)使用功能试验记录
使用功能试验是对市政工程在交付使用之前进行的实际使用功能检查。使用功能试验按有关标准进行,并须邀请建设单位、设计单位、设施管理单位参加,试验合格后做试验记录,由各方签字,手续完备。使用功能试验项目一般包括:
1、污水管道闭水试验:合格标准按《北京市市政工程质量检验评审标准》规定的漏水量标准。
2、水池满水试验:合格标准和试验方法按现行国标《给排水构筑物施工及验收规范》(GBJ141─90)。
3、消化池气密性试验:合格标准和试验方法按现行国标《给排水构筑物施工及验收规范》(GB141一90)。
4、其他施工项目如设计有要求按设计规定及有关规程做使用功能试验。
(十)设计变更洽商记录
设计变更、洽商记录是设计施工图补充和修改的记载应在施工前办理,内容要求明确具体,必要时应附图。点这免费下载施工技术资料
1、有关设计变更的洽商,应由设计单位、施工单位和建设单位(或监理单位)三方代表签证,有关经济洽商可由施工单位和建设单位两方代表签证。
2、洽商应原件存档,相同工程如合用一个洽商时,可用复印件存档,并注明原件存放处。
3、分包工程的设计变更洽商,由工程总包单位统一办理洽商手续。
4、洽商记录按签定日期的先后顺序编号。
(十一)竣工图
1、工程竣工后及时进行竣工图的整理。绘制竣工图遵照以下原则:
①凡在施工中,按图施工没有变更的,在新的原施工图上加盖“竣工图”标志后,可作为竣工图。
②无大变更的,将修改内容如实的绘改在蓝图上。③凡结构形式改变、工艺改变、平面布置改变、项目改变以及其他重大改变,或不宜在原施工图上修改补充表示清楚的,应重新绘制竣工底图,并将原设计图附上。
2、编制竣工图,必须采用不褪色的绘图墨水进行。
(十二)竣工验收资料
竣工验收资料是工程竣工验收后由施工单位会同建设单位、设施管理单位、设计单位共同对工程进行全面检查验收,正式签署的竣工交验文件,要求书写规整、清晰、签字齐全。
(十三)工程竣工质量核验证书
工程竣工交验后,由质量监督部门进行工程质量竣工等级核定,质量监督部门通过检查技术资料,现场实测实量和外观检查结合施工过程中发现的问题,对工程质量进行全面的核查确定质量等级,签发《工程质量竣工核验证书》。
三、市政工程资料档范围及组卷顺序
第一部分 工程准备阶段文件
(一)立项文件
1、项目建议书
2、项目建议书审批意见及前期工作通知书
3、可行性研究报告及附件
4、可行性研究报告审批意见
5、关于立项有关的会议纪要、领导讲话
6、专家建议文件
7、调查资料及项目评估研究材料
(二)建设用地、征地、拆迁文件
1、选址申请及选址规划意见通知书
2、用地申请报告及县级以上人民政府城乡建设用地批准书
3、拆迁安置意见、协议、方案等
4、建设用地规划许可证及其附件
5、划拨建设用地文件
(三)勘察、测绘、设计文件
1、工程地质勘察报告点这免费下载施工技术资料
2、水文地质勘察报告、自然条件、地震调查
3、审定设计方案通知书及审查意见
4、有关行政主管部门(人防、环保、消防、交通、园林、市政、文物、通讯、卫生等)批准文件或取得的有关协议
5、政府有关部门对施工图设计文件的审批意见
(四)招投标文件
1、勘察设计承包合同
2、施工承包合同
3、监理委托合同
4、中标通知书
(五)开工审批文件
1、建设项目列入计划的申报文件
2、建设项目列入计划的批复文件或计划项目表
3、建设工程规划许可证及其附件
4、建设工程施工许可证
5、投资许可证、审计证明、缴纳绿化建设费等证明
6、工程质量监督及安全监督手续
(六)建设、施工、监理机构及负责人
1、工程项目管理机构(工程指挥部)及负责人名单
2、工程项目监理机构(项目监理部)及负责人名单
3、工程项目施工管理机构(施工项目经理部)及负责人名单
第二部分 监理文件
(一)监理规划
1、监理规划
2、监理实施细则
(二)监理月报中的有关质量问题
(三)监理会议纪要中的有关质量问题
(四)进度控制
1、工程开工审批表
2、工程停工、复工令
(五)质量控制
1、不合格项目通知
2、质量事故报告及处理意见
(六)、安全控制
1、安全检查记录
2、安全事故报告及处理意见
(七)工程竣工决算审核意见书
(八)合同与其他事项管理
1、工程延期报告及审批
2、合同争议、违约报告及处理意见
3、合同变更材料点这免费下载施工技术资料
(九)监理工作总结
1、工程竣工总结
2、质量评价意见报告
第三部分 施工文件
(一)施工准备
1、图纸会审记录
2、工程定位测量资料
3、工程定位测量复核记录
4、导线点、水准点测量复核记录
5、工程轴线、定位桩、高程测量复核记录
(二)、设计变更、洽商记录
1、设计变更通知单
2、洽商记录
(三)、原材料、成品、半成品、构配件、设备出厂质量合格证及试验报告(分材料按汇总表在前,合格证、试验报告在后的顺序排列组卷)
1、砂、石、砌块、水泥、钢筋(材)、石灰、沥青、涂料、混凝土外加剂、防水材料、粘接材料、防腐保温材料、焊接材料等试验汇总表
2、砂、石、砌块、水泥、钢筋(材)、石灰、沥青、涂料、混凝土外加剂、防水材料、粘接材料、防腐保温材料、焊接材料等质量合格证书和出厂检(试)验报告及现场复试报告
3、水泥、石灰、粉煤灰混合料;沥青混合料、商品混凝土等试验汇总表
4、水泥、石灰、粉煤灰混合料;沥青混合料、商品混凝土等出厂合格证和试验报告、现场复试报告
5、混凝土预制构件、管材、管件、钢结构构件等试验汇总表
6、混凝土预制构件、管材、管件、钢结构构件等出厂合格证书和相应的施工技术资料
7、厂站工程的成套设备、预应力混凝土张拉设备、各类地下管线井室设施、产品等汇总表点这免费下载施工技术资料
8、厂站工程的成套设备、预应力混凝土张拉设备、各类地下管线井室设施、产品等出厂合格证书及安装使用说明
(四)、施工试验记录
1、砂浆、混凝土试块强度、钢筋(材)焊连接、填土、路基强度试验等汇总表
2、道路压实度、强度试验记录
① 路堤回填土、路床压实度试验及土质的最大干密度和最佳含水量试验报告 ② 石灰类、水泥类、二灰类无机混合料基层和标准击实试验报告 ③ 道路基层混合料强度试验记录 ④ 道路面层压实度试验记录
3、混凝土试块强度试验记录
⑴ 混凝土试块强度试验报告⑵ 混凝土试块抗渗、抗冻试验报告⑶ 混凝土试块强度统计、评定记录
4、砂浆试块强度试验记录 ① 砂浆试块强度试验报告 ② 砂浆试块强度统计评定记录
5、钢筋(材)焊、连接试验记录
6、桩基础试(检)验报告
(五)施工记录
1、地基与基槽验收记录 ① 地基钎探记录及钎探位置图 ② 地基与基槽验收记录 ③ 地基处理记录及示意图
2、桩基施工记录 ① 桩基位置平面示意图 ② 打桩记录
③ 钻孔桩钻进记录及成孔质量检查记录 ④ 钻孔(挖孔)桩混凝土浇灌记录
3、大型构件设备安装和调试记录
4、预应力张拉记录 ① 预应力张拉记录表 ② 预应力张拉孔道压浆记录 ③ 孔位示意图
5、沉井工程下沉观测记录
6、管道、箱涵等工程项目推进(顶管施工)记录
7、构筑物沉降观测记录
8、预制安装水池壁板缠绕钢丝应力测定记录
(六)隐蔽工程检查(验收)记录
(七)分部工程质量评定记录
(八)功能性试验记录
1、道路工程的弯沉试验记录
2、桥梁工程的动、静载试验记录
3、无压力管道的严密性试验等记录
4、压力管道的强度试验、严密性试验记录
5、消化池气密性试验记录
6、电气绝缘电阻、接地电阻测试记录
7、电气照明、动力试运行记录
8、供热管网、燃气管网等管网试运行记录
9、燃气储罐总体试验记录
10、电讯、宽带网等试运行记录
(九)质量事故及处理记录
1、工程质量事故报告点这免费下载施工技术资料
2、工程质量事故处理记录
(十)竣工测量资料
1、建筑物、构筑物竣工测量记录及测量示意图
2、地下管线工程竣工测量记录
第四部分 竣工图
1、道路工程
2、桥梁工程
3、广场工程
4、隧道工程
5、铁路、公路、航空、水运等交通工程
6、地下铁道等轨道交通工程
7、地下人防工程
8、水利防灾工程
9、排水工程
10、供水、供热、供气、电力、电讯等地下管线工程
11、高压架空输电线工程
12、污水处理、垃圾处理处置工程
13、场、厂、站工程
第五部分 竣工验收文件
(一)工程竣工总结
1、工程概况表
2、工程竣工总结
(二)竣工验收记录
1、单位工程质量评定表及报验单
2、竣工验收证明书
3、竣工验收报告
4、竣工验收备案文件,包括规划、消防、质量监督等各专项验收认可文件及备案证书(备案时已留存将作为管理档案移交城建档案馆、室的,可以不直接向城建档案馆、室移交)
5、工程质量保修书
(三)财务文件
1、决算审计报告
2、交会使用财产总表和财产明细表
(四)声像、电子档案
1、声像档案 ① 工程照片 ② 录音、录像材料
2、电子档案 ① 光盘 ② 磁盘
第六部分 组卷形式
一、竣工技术资料要进行科学组卷,原则上按所属类别和专业进行,对照归档范围细则的顺序号对号入座进行排列,防止内容脱节。综合性大型工程应按单位工程分别组卷,每单位工程做为一卷,如文件材料多时可以分成若干册。
二、卷内文件排列顺序一般为封面、目录、文件材料部分。
1、封面应具有工程名称、开竣工日期、编制单位、单位负责人、技术主管、技术负责人、卷、册编号。
2、文件材料部分的排列宜按以下顺序:
(1)工程竣工验收文件点这免费下载施工技术资料(2)工程质量竣工核验证书(3)施工组织设计
(4)图纸会审、技术交底记录
(5)原材料、半成品、成品出厂质量证明和试(检)报告(6)施工试验报告(7)施工记录
(8)测量复核及预检记录(9)隐蔽工程验收记录(10)工程质量检验评定资料(11)使用功能试验记录(12)设计变更、洽商记录(13)竣工图
三、案卷规格及图纸折叠方式 1、案卷规格:
案卷采用统一的装具和规格尺寸,可采用硬壳卷皮和卷盒,其尺寸为 310(高)× 220(宽)毫米;案卷内软卷皮尺寸为297(高)×210(宽)亳米。
2、图纸折叠方式应按:“手风琴风箱式”,并注意图标,竣工图章落在外面右下角。
3、城建档案的整理装订:文字材料以十六开纸规格为标准。不够大的进行裱糊,去掉材料内的金属物,采用市城建档案管理处统一印制的表格和卷皮、盒,用棉线装订整齐。竣工图采用手风琴式折叠,大小为四号图幅。文字材料和竣工图须装订成册,按顺序装入档案盒。
① 文字材料或图纸采用顶壳卷夹时应加软封面和封底。
② 用卷盒时,文字材料和图纸并应用棉线装订成册,打结打在背面。
四、施工技术资料在移交时应办理移交手续,并由双方单位负责人签章。
第七部分 建设工程档案报送内容和要求
一、报送内容为建设工程项目从立项、施工到竣工交付使用全过程形成的档案文字材料和竣工图;竣工图原则上由施工单位负责编制,对变更大的竣工图由责任单位负责编制。
竣工图应是与实物相符的新蓝图,并经工程技术负责人审核签字,加盖“竣工图”章。对地下隐蔽工程,应有隐蔽记录简图、复盖前的现场实测数据,并经测量及验收人员签字。
二、报送的档案必须符合“三性”,即完整性、准确性、系统性,各种签证手续完备,字迹清晰并且是原始件,原件严禁用复印、复写及易褪色的墨水编制和书写。
三、档案案卷质量必须符合《深圳市建设工程档案组卷质量要求》。
四、工程竣工验收前,建设单位(或工程设施管理单位)应组织督促和协同施工单位检查施工技术资料的质量,不符合要求,应限期修改、补齐、直至重做。
五、全部施工技术资料应在竣工验收后,按协议规定的时间,移交给建设单位,属于进市城建档案馆的竣工档案,从工程竣工验收之日起六个月内移交完毕;不属于进市城建档案馆的竣工档案,从工程竣工验收之日起三个月内移交完毕。点这免费下载施工技术资料
六、属于进市城建档案馆的工程竣工档案,要求做到一式三套,原件交市城建档案馆,其它两套交建设(或主管单位)和使用单位。
不属于进市城建档案馆的档案,应做一式两套,原件交建设(或主管)单位,另一套交使用单位。遇特殊情况需增加竣工档案套数的,由建设单位统筹考虑解决。
第八部分 建设工程档案移交需要办理的手续
建设单位应严格按照国家及深圳市有关档案管理规定,及时收集、整理建设项目各个环节的文件材料,形成一整套完整的工程档案资料。
在向备案机关办理竣工验收备案的同时,须按要求将有关工程资料送市城建档案馆归档,市城建档案馆认真检查验收后,填写“建设工程档案审核意见表”并通知建设单位,建设单位在收到“审核意见表”后对所列不符合表内建设工程竣工档案归档要求的部分进行限期补充,市城建档案馆审核竣工档案资料合格后出具“建设工程档案接收证明书”,“建设工程档案接收证明书”作为备案及产权登记的必备证明文件。
4.民法全部内容 篇四
民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。注:土地承包合同不是。
3.民法的基本原则。书中没有提到的原则:情势变更原则、合同优先原则
平等、自愿、公平、等价有偿、诚实信用、禁止权利滥用原则。4.民事法律关系
(一)民事法律规范调整财产关系和人身关系所形成的社会关系;它是基于民事法律事实而形成的具体的社会关系,它是以权利、义务为内容的社会关系。
(二)民事法律事实:能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实。
(1)事件;与人意志无关、能够引起民事法律后果的客观现象。如:出生、死亡;
(2)行为:人有意识的活动。行为取得所有权需要登记,事件则事后登记就可。
(三)民事权利、民事义务和民事责任(1)民事权利A.财产权(物权、债权、知识产权、继承权(后两者主要是财产权))与人身权(人格权、身份权); B.支配权、请求权、形成权、抗辩权:
a.支配权:权利人可以直接支配权利客体,而具有排他性的权利,如物权、知识产权、人格权; b.请求权:权利人要求他人为特定行为(作为或不作为)的权利。请求人必须通过义务人的作为或不作为才能实现其权利。
债权上的请求权:赔偿损失请求权,基于合同、不当得利、无因管理的请求权;
物权上的请求权:确认所有权,排除妨碍请求权,返还原物请求权,恢复原状请求权,消除危险请求权。
知识产权上的请求权,人格权上的请求权,身份权上的请求权(抚养费、赡养费)。
c.形成权:权利人依自己单方的意思表示,使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。包括:承认权、选择权、撤销权、抵销权、解除权及继承权的抛弃权等。形成权适用除斥期间的规定,不适用诉讼时效的规定。(注意,催告本身并不发生法律关系的发生、变更、消灭)
d.抗辩权:永久性抗辩权、延期性抗辩权、同时履行抗辩权、先诉抗辩权(担保法)C.绝对权与相对权
a.绝对权:无须通过义务人实施一定的行为即可实现,又称对世权,包括人身权、物权、知识产权、继承权;
b.相对权:必须通过义务人实施一定的行为才能实现,又称对人权,如债权。
D.主权利与从权利,专属权(矿藏、水流)与非专属权,既得权与期待权 5.民事权利的保护 a.公力救济;
b.私力救济(自力救济),私力救济只能针对侵权行为。
自卫行为:正当防卫、紧急避险;如属于正当防卫的有:果园电网电死人(国家禁止私设电网),将小偷耳朵咬掉一块(超过必要限度),将小偷开的车的车胎扎破(√)。自助行为: 6.民事义务、民事责任
合同责任、侵权责任与其他责任;财产责任与非财产责任;无限责任与有限责任;单独责任与共同责任(按份责任,连带责任、补充责任(担保法));过错责任、无过错责任与公平责任。第二章 自然人
自然人既包括本国自然人,也包括外国人和无国籍人
我国民法通则的自然人的概念与合同法自然人的概念相同
1.民事权利能力和民事行为能力: A.民事权利能力(依法享有民事权利和承提民事义务的资格):
a.公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力。
b.出生的时间:以户籍证明为准,没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的,参照其他有关证明认定。
c.胎儿不享有继承权,但给予胎儿利益给予特殊保护:遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。
d.自然人死亡后,原则上不具有权利能力,但有特别规定的除外,如著作权。死者不再享有名誉、隐私、肖像权,但是,生前享有的这些权利可以延续。
B.民事行为能力(能以自己的行为取得民事权利和享有民事义务的资格):
a.完全民事行为能力:纯粹获益行为不须行为能力
(一)18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。
(二)16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的(以自己的劳动取得收入,并能维持当地群众一般生活水平的),视为完全民事行为能力人。注:不是等同于完全民事行为能力,遗嘱能力和处分不动产的权利必须年满18岁。
b.限制民事行为能力:
(一)10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动(如享有以自己的行为取得荣誉权、发明权、著作权等民事权利);其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(二)不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(三)认定:民事活动是否与其相适应,可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力(精神状态)能否理解其行为,并预见相应的行为后果,以及行为标的数额等方面认定。c.无民事行为能力:
(一)不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。
(二)不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。d.相关规定:
(一)无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
(二)无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效。
(三)当事人是否患有精神病,法院应当根据司法精神病学鉴定或者参照医院的诊断、鉴定确认。在不具备诊断、鉴定条件的情况下,也可以参照群众公认的当事人的精神状态认定。但应以利害关系人没有异议为限。
(四)在诉讼中,当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神病(包括痴呆症)。法院认为确有必要认定的,应当按照民诉特别程序,先作出当事人有无民事能力的判决。确认精神病人(包括痴呆症人)为限制民事行为能力人的,也应当比照特别程序进行审理。C.住所:
a.公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。b.公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。但住医院治疗的除外。c.公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前,无经常居住的,仍以其原户籍所在地为住所。2.监护:
A.监护人比较:B.指定监护:a.单位指定:
(一)对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位、精神病人的所在单位或被监护人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。
(二)上述有关组织指定监护人,以书面或者口头通知了被指定人的,应当认定指定成立。被指定人不服的,应当在接到通知的次日起30日内向法院起诉。逾期起诉的,按变更监护关系处理。b.法院指定:
(一)对有关组织指定不服提起诉讼的,由法院裁决。
(二)法院指定监护人时,可将未成年人监护人中的(一)
(二)(三)项或精神病人监护人中的(一)
(二)(三)
(四)(五)项规定视为指定监护人的顺序。前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,法院可以根据对被监护人有利的原则从后一顺序有监护资格的人中择优确定。监护人可以是一人,也可以是同一顺序中的数人。被监护人有识别能力的,应视情况征求被监护人的意见。
(三)被指定人对指定不服提起诉讼的,法院应当根据前款中的规定,作出维持或者撤销指定监护人的判决。如果判决是撤销原指定的,可以同时另行指定监护人。此类案件,比照民诉特别程序进行审理。
(四)在法院作出判决前的监护责任,一般应当按照指定监护人顺序由有监护资格的人承担。c.单位指定是法院指定的前置条件。
d.监护人被指定后,不得自行变更。擅自变更的,由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。
C.监护人的责任:
a.监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
b.监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。法院可以根据有关人员或者有关单位的申请,撤销监护人的资格。
c.如果因监护人管教不严,被监护人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。监护人尽了监护职责的,可以适当减轻其民事责任。如果这种责任是赔偿经济损失,应首先从被监护人的财产中支付赔偿费用,不足部分由监护人适当承担,但单位除外。
d.监护人不履行监护职责,或者侵害了被监护人的合法权益,其他有监护资格的人或者单位向法院起诉要求监护人承担民事责任的,按照普通程序审理;要求变更监护关系的,按照特别程序审理;既要求承担民事责任,又要求变更监护关系的,分别审理。
D.监护人的相关规定:
a.认定监护能力:应当根据监护人的身体健康状况、经济条件,以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。
b.协议监护人:有监护资格的人之间协议确定监护人的,应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。父母不能通过协议排除监护权。c.离婚监护:夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。但是未与该子女共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的,法院认为可以取消的除外。
d.委托监护:监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的,应当由监护人承担,被委托人未尽力履行监护职责确有过错的,被委托人负连带责任。但另有约定的除外。
e.收养监护:夫妻一方死亡后,另一方将子女送给他人收养,如收养对子女的健康成长并无不利,又办了合法收养手续的,认定收养关系成立。其他有监护资格的人不得以收养未经其同意而主张收养关系无效。
3.宣告失踪和宣告死亡:A.比较表:
B.宣告失踪的诉讼问题:
a.管辖:宣告失踪的案件,由被宣告失踪人住所地的基层法院管辖。住所地与居住地不一致的,由最后居住地基层法院管辖。
b.法院审理:法院审理宣告失踪的案件,比照民诉特别程序进行,应当查清被申请宣告失踪人的财产,指定临时的管理人或者采取诉讼保全措施,发出寻找失踪人的公告,公告期间为3个月(不要与死亡宣告期(1年或3个月)混淆)。公告期间届满,法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认,作出宣告失踪的判决或者终结审理的裁定。如果判决宣告为失踪人,应当同时指定失踪人的财产代管人。
c.撤销:被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落,经本人或者利害关系人申请,法院应当撤销对他的失踪宣告。
自然人被宣告为失踪人后,只会产生两个法律后果:一是失踪人财产的代管;其第二个法律后果就是债务的清偿。故宣告失踪的法律后果只影响失踪人财产的管理问题,并不影响其婚姻的效力。C.宣告失踪后的财产代管问题:按有利原则,婚姻不改变,财产不继承。a.财产代管人的确定:
(一)失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。
(二)代管有争议的、没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的,法院可以指定公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。法院指定失踪人的财产代管人,应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。
(三)无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的,其监护人即为财产代管人。
b.代为偿还债务:失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用(赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用),由代管人从失踪人的财产中支付。
c.财产代管人的诉讼地位:
(一)失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的,可以作为原告提起诉讼。
(二)失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用,债权人提起诉讼的,法院应当将代管人列为被告。d.财产代管人的变更:
(一)失踪人的财产代管人以无力履行代管职责,申请变更代管人的,法院比照特别程序进行审理。
(二)失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的,失踪人的利害关系人可以向法院请求财产代管人承担民事责任。如果同时申请法院变更财产代管人的,变更之诉比照特别程序单独审理。
注:失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,法院应告知原指定的代管人为被告,并按普通程序审理(195条)。
试比较:《民通意见》
35.失踪人的财产代管人以无力履行行管职责,申请变更代管人的,人民法院比照特别程序进行审理。失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的,失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任。如果同时申请人民法院变更财产代管人的,变更之诉比照特别程序单独审理。《民诉意见》
195.失踪人的财产代管人经人民法院指定后,代管人申请变更代管的,比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理。申请有理的,裁定撤销申请人的代管人身份,同时另行指定财产代管人;申请无理的,裁定驳回申请。失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,人民法院应告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理。
195条是对35条的解释,要求承担民事责任只能是普通。注意:35条中变更之诉要求单独审理!!
D.宣告死亡:
a.死亡时间:被宣告死亡的人,判决宣告之日为其死亡的日期。
b.行为效力:有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。
c.宣告死亡的效力:主体消灭,婚姻解除,财产发生继承。
只要有前一个顺序的人,后一个顺序的人就不能主张权利。所以,如果这个时候配偶不同意宣告死亡的话,其父母子女都不能够宣告死亡。E.撤销死亡宣告:
(一)被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或者利害关系人申请,法院应当撤销对他的死亡宣告。
(二)财产:被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返还原物;原物不存在的,给予适当补偿。但其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还。若又遗嘱他人,撤销继承后按遗嘱。(注意,此种规定仅仅是为了保障被撤销死亡宣告的公民的基本生活需要,而并非是一种民事责任。因为这些人取得被宣告死亡的公民的财产是有法律根据的,因而其所负的返还义务,仅以现存利益为限,对已经不存在的财产并无返还和赔偿责任。)
(三)婚姻:被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被法院撤销,如果其配偶尚未再婚的,夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复(非经法定程序,个人拒绝无效),期间的财产和债务转化为共同财产;如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复,此时没有转化共同财产的问题。
(四)收养:被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系无效的,一般不应准许,但收养人和被收养人同意的除外。
(五)继承:
F.赔偿:利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的,除应返还原物及孳息外,还应对造成的损失予以赔偿。
4.个体工商户,农村承包经营户:单人自然人申请个体经营的,必须是享有劳动权的自然人,即应年满16岁,个体工商户必须依法进行核准登记。
A.诉讼当事人:起字号的个体工商户,在民事诉讼中,应以营业执照登记的户主(业主)为诉讼当事人,在诉讼文书中注明系某字号的户主。B.债务清偿:谁投资、谁使用,就由谁清偿。a.个体工商户,农村承包经营户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担。
b.以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户,用家庭共有财产投资,或者收益的主要部分供家庭成员享用的,其债务应以家庭共有财产清偿。
c.在夫妻关系存续期间,一方从事个体经营或者承包经营的,其收入为夫妻共有财产,债务亦应以夫妻共有财产清偿。
d.个体工商户、农村承包经营户的债务,如以其家庭共有财产承担责任时,应当保留家庭成员的生活必需品和必要的生产工具。5.个人合伙:
A.个人合伙与合伙企业的区别:
a.个人合伙是指两个以上自然人合伙,而合伙企业是两个以上承担无限责任的主体的合伙,可以说个人合伙是合伙企业的一种原始形式,但不是合伙企业。
b.虽然个人合伙与合伙企业不同,但由于都是无限责任承担者的合伙形式,所以个人合伙的许多规定与《合伙企业法》相一致。
c.个人合伙由民法规定,合伙企业由商法规定;合伙是一个协议/合同行为,无须章程。B.个人合伙的诉讼当事人:
a.起字号的个人合伙:在民事诉讼中,应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人,并由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为,对全体合伙人发生法律效力。
b.未起字号的个人合伙:合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人。合伙人人数众多的,可以推举诉讼代表人参加诉讼,诉讼代表人的诉讼行为,对全体合伙人发生法律效力。推举诉讼代表人,应当办理书面委托手续。C.相关规定:
a.协议:合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。
b.个人合伙的组成不受彼此有无人身关系的限制,比如兄弟间可以成立个人合伙。
c.实际入伙:公民按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。注:此时即使不参予经营,亦为合伙人。D.财产归属:
a.合伙人投入的财产,由合伙人统一管理和使用。
b.合伙经营积累的财产,归合伙人共有。c.初期投入财产和经营积累财产的区别:前者归属依约定,后者为共有财产。E.经营管理:
a.个人合伙的经营活动,由合伙人共同决定,合伙人有执行或监督的权利。
b.合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动,由全体合伙人承担民事责任。注:内部协议不得对外。F.主体资格认定:
a.个人合伙、或者个体工商户,虽经工商行政管理部门错误地登记为集体所有制的企业,但实际为个人合伙或者个体工商户的,应当按个人合伙或者个体工商户对待。
b.当事人之间没有书面合伙协议,又未经工商行政管理部门核准登记,但具备合伙的其他条件,又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的,法院可以认定为合伙关系。G.债务承担:
a.一般规定:全体合伙人对合伙经营的亏损额,对外应当负连带责任;对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者实际盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人,应当根据其过错程度相应的多承担责任。
b.实际合伙人:只提供技术性劳务不提供资金、实物的合伙人,对于合伙经营的亏损额,对外也应当承担连带责任;对内则应按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担;没有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投资比例承担。
c.承担债务的财产:
(一)合伙的债务,由合伙人以各自的财产承担清偿责任,合伙人以个人财产出资的,以合伙人的个人财产承担。(无限责任)
(二)合伙人以其家庭共有财产出资的,以其家庭共有财产承担。
(三)合伙人以个人财产出资,合伙的盈余分配所得用于其家庭成员生活的,应先以合伙人的个人财产承担,不足部分以合伙人的家庭共有财产承担。
注:合伙企业财产优先清偿合伙企业债务,抵押财产仅在抵押财产内进行清偿,银行债务在抵押财产范围内优先清偿,个人债务与合伙债务按比例由个人财产清偿。
d.追偿:偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人,有权向其他合伙人追偿。
e.逃避债务:合伙人互相串通逃避合伙债务的,除应令其承担清偿责任外,还可以由法院予以
训诫、责令具结悔过,收缴进行非法活动的财物和非法所得,并可以依照法律规定处以罚款、拘留。H.入伙:在合伙经营过程中增加合伙人,书面协议有约定的,按照协议处理;书面协议未约定的,须经全体合伙人同意,未经全体合伙人同意的,应当认定入伙无效。I.退伙:a.一般规定:合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错情况,确定其应当承担的赔偿责任。
例:合伙中的甲死亡,指定A为合伙人,然而A不愿意成为合伙人,要不要履行退伙手续?答:不用,设立身份可能有权利和义务,设立纯权利可以,但是义务要征求第三人同意。
b.退伙债务:合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。
c.退伙财产:合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还,一次清退有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理。J.终止:合伙终止时,对合伙财产的处理,有书面协议的,按协议处理;没有书面协议,又协商不成的,如果合伙人出资额相等,应当考虑多数人意见酌情处理;合伙人出资额不等的,可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理,但要保护其他合伙人的利益。第三章 法人1.一般规定:
a.法人的民事权利能力和民事行为能力:从法人成立时产生,到法人终止时消灭。b.法人应当具备下列条件:
(一)依法成立。
(二)有必要的财产或者经费。
(三)有自己的名称、组织机构和场所。
(四)能够独立承担民事责任。
c.法人机关:根据法律、章程或条例的规定,于法人成立时产生(具有法定性),具有如下特点:
(一)根据法律、章程或条例的规定而设立。
(二)法人机关是法人的有机组成部分。
(三)法人机关是形成、表示和实现法人意志的机构。法人机关的行为即为法人行为。
(四)法人机关是法人的领导或代表机关。
(五)由单个个人或集体组成,单个个人形成的法人机关称为独任机关,如全民所有制企业的厂长,由集体组成的法人机关称为合议制机关,如股东大会,董事会等。
d.法定代表人:依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。特点如下:法定性,无行政正职时为常务付职,无常务付职时为主持行政工作的付职。
e.住所:法人以它的主要办事机构所在地为住所。
f.终止:法人终止,应当依法进行清算,停止清算范围外的活动。2.法人的分类:
(一)企业法人,机关法人,事业单位法人,社会团体法人(如基金会法人),设立程序上,企业法人须经过审批登记或核准登记;机关法人,依法律或者行政命令;事业单位法人依法律或行政命令,或依登记设立;社会团体法人,需要登记则必须经过登记。
a.有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格;
b.具备法人条件的事业单位、社会团体,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有法人资格;依法需要办理法人登记的,经核准登记,取得法人资格;企业法人均须办理法人登记,自领取企业法人营业执照之日起取得法人资格。
(二)社团法人(社员权,人的组合,如公司、合作社、各种协会与学会)与财团法人(财产权,财产组合,如基金会、寺院、慈善组织)
(三)营利法人(我国仅指企业法人)与公益法人。
(四)本国法人与外国法人。3.企业法人:
A.企业法人的根本特征:将其所获利润分配给出资者。
B.取得资格:
a.全民所有制企业、集体所有制企业有符合国家规定的资金数额,有组织章程、组织机构和场所,能够独立承担民事责任,经主管机关核准登记,取得法人资格。
b.在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业,中外合作经营企业和外资企业,具备法人条件的,依法经工商行政管理机关核准登记,取得中国法人资格。C.特别企业法人:D.相关规定:
a企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。
b企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。法定代表人变更的,必须办理变更登记,否则不能对抗善意第三人。注:法人的设立登记具有生效效力(公示效力),法人的其它登记仅具有对抗效力。如,甲企业注册100万,实际出资20万,甲企业与其它企业发生债务纠纷时,合同无效?有效合同?无效合同,投资人负无限责任?有效合同,投资人负补充责任?此时企业登记则合同成立,股东负补充的有限责任。补充:登记,是合同生效要件,还是所有权转让的要件?有些一个生效,有些两个有效。房屋买卖,仅仅发生物权法上的效力(所有权转让的效力),买卖合同有效,能请求继续履行或支付违约金,但不发生所有转移转的效力,不影响合同效力,汽车买卖遵循这一规则;
抵押登记,两个生效,必须登记的抵押物,担保法规定,登记为抵押合同生效要件,同时也是抵押权产生的效力;
登记仅产生对抗效力,如企业的变更登记、注销登记是对抗效力,设立登记是生效效力。海商法、民用航空法,海船和航空器的效力是对抗效力,不是生效效力;担保法规定,不是必须登记的其它物仅仅是对抗效力。
c.企业法人分立、合并上或有其他重要事项(如企业名称权的转让)变更,应当向登记机关办理登记并公告。有限责任公司在符合法定条件的前提下,经全体股东一致同意,可以变更为股份公司,但这种公司组织形式的变更,应经国务院授权部门或省组人民政府的批准,方为有效。
d.企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。(注意内部债务承担协议是有效的,只是不能对抗善意第三人)企业法人的合并应经债权人同意或向债权人提供担保,否则不能发生合并的法律后果;企业法人的分立应经债权人同意或向债权人提供担保,否则债权人反对的,则不发生分立的法律后果(即承担连带责任)。E.终止:
a.企业法人由于下列原因之一终止:
(一)依法被撤销。
(二)解散。
(三)依法宣告破产。
(四)其他原因。
b.注销:企业法人终止,应当向登记机关办理注销登记并公告。c.清算:
(一)解散或撤销:应当由其主管机关组织清算小组进行清算。
(二)被宣告破产:应当由法院组织有关机关和有关人员成立清算组织进行清算。
(三)清算组织可以用自己的名义参加对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼。
(四)以逃避债务责任为目的而成立的清算组织,其实施的民事行为无效。
(五)清算期间,该企业仍有权利能力和行为能力,但仅在清算范围内活动。
例如:A企业清算期,与B企业签订合同,有效?无效?可撤销?效力待定?F.责任承担:a.企业责任承担:
(一)全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任。
(二)集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。
(三)中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任,法律另有规定的除外。
b.个人责任归为企业责任:企业法人的法定代表人和其他工作人员,以法人名义从事的经营活动,给他人造成经济损失的,企业法人应当承担民事责任。
c.企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:
(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的。
(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的。
(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的。
(四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的。
(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的。
(六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。
d.法院在审理案件中,依法对企业法定代表人或者其他人采用罚款、拘留制裁措施,必须经院长批准,另行制作民事制裁决定书。被制裁人对决定不服的,在收到决定书的次日起10日内可以向上一级法院申请复议一次。复议期间,决定暂不执行。e.企业法人的分支机构⑴。成立条件:
(一)依法成立。
(二)有自己的名称、组织机构和场所(独立名称权)。
(三)有一定的财产或经费。
⑵。类型:非独立性分支机构;相对独立性分支机构(如某某银行某某支行),相对独立性的分支机构的行为后果由分支机构和所属法人连带承担,即先由分支机构承担,分支机构的财产不足以清偿对外债务时,不足部分则由设立分支机构的法人承担(补充责任)。4.联营:
A.联营类型比较:
B.联营中的非法行为:第四章 物与有价证券
1.物存于人身之外,能满足人们的社会需要,为人所实际控制或支配,以有体物为限。
例如:日、月、星辰、镶在嘴里的金牙、专利均非,扯断假发则为侵害人身权,取走摘下的假发则为侵犯财产权。2.物的分类
(一)动产与不动产
A.动产,注:准不动产(汽车等);
B.不动产:土地(矿产资源归国家所有),定着物(房屋、建筑物),定着物成为不动产须具备两个条件:继续附着于土地,移动会损害价值或功能;具有独立的经济目的,不被认为是土地的一部分。
C.区分的意义:
物权变动的法定要件不同,不动产一般以向国家行政主管机关登记为要件,否则不受法律保护;动产一般以物的实际交付为要件,甚至合同成立为要件;
财产权的转移:
a.按照合同或者其他合法方式取得财产的,财产所有权从财产交付时起转移,法律另有规定或者当事人另有约定的除外。b.财产已经交付,但当事人约定财产所有权转移附条件的,在所附条件成就时,财产所有权方为转移。
c.有附属物的财产,附属物随财产所有权的转移而转移。但当事人另有约定又不违法的,按约定处理。
d.财产所有权合法转移后,一方翻悔的,不予支持。财产所有权尚未按原协议转移,一方翻悔并无正当理由,协议又能够履行的,应当继续履行;如果协议不能履行,给双方造成损失的,应当负赔偿责任。
典权、地上权、土地承包权、地役权以不动产为限,动产质权、留置权以动产为限;
不动产管辖以不动产所在地的人民法院专属管辖。
(二)流通物(允许民事主体之间自由流转的物)与限制流通物限制流通物:
1.专属国家所有的财产(矿藏、水流);2.非专属国家所有的财产,如自然资源(土地、森林、山岭、草源、荒地、滩涂、水面),全民所有制单位经营管理的固定资产,军用武器、弹药、毒品、麻醉品,黄金,文物,迷信物品、黄色淫秽物品。
(三)特定物与种类物;可分物与不可分物3.从物。主物与从物的分类,可以从两个标准判断:
(1)物理上互相独立;
(2)两物结合才能发挥作用。双方当事人有约定从其约定;法律没有相反规定或当事人没相反约定时,主物所有人处分主物时,效力及于从物,如转移主物所有权,则从物所有权亦承之移转;当事人没有特别约定的情况下,因标的物的主物不合约定解除合同的,解除合同的效力及于从物,但不能与之相反;若对主物所有权为一定限制,则限制亦及于从物,如设定质押,则质押之效力及于从物。4.孳息天然孳息(依物的自然性质而产生,如动植物产出,鸡蛋、羊毛、鹿茸,果树的果子、羊毛是孳息,宰牛的牛肉、电力不是孳息)与法定孳息(依法律规定产生,如租金、承包金、利息、及迟延支付的利息)。天然孳息归物权人,法定孳息归债权人。
5.货币:占有权与所有权合二为一。
6.有价证券:有约定,从其约定,无约定,归证券持有人。
第五章 民事法律行为
1.民事法律行为:民事法律行为是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
⑴民事法律行为的分类①单方行为(分为有相对人的单方行与无相对人的单方行为)与双方行为、多方行为
单方行为是仅由一方行为人的意思表示就能成立的民事法律行为,如立遗嘱、解除债务等;单方行为出现的情况:a有关行为的后果仅使相对人取得权利而不承担相应义务的,如授权行为、赠予行为、遗嘱(无相对人的单方行为)与遗赠行为;b行为人依法或根据合同而享有单方行为权利的,如撤销行为(有相对人的单方行为)、解除行为、追认行为等。注:抛弃无相对人。双方行为(是行为人双方相对应的意思表示达成一致而成立的民事法律行为,如买卖合同、赠与合同等)、多方行为(多个行为人意思表示达成一致,如合伙、股东会的决议)。②财产行为与身份行为
身份行为的目的在于取得或丧失身份,维持伦理秩序,因此,应特别尊重当事人的意思,通常不能由代理人代理。
③有偿行为与无偿行为
④诺成性行为与实践性行为
诺成性行为是指仅以意思表示为成立要件的民事法律行为,又称不要物行为,如买卖合同、租赁合同。
实践性行为是指除意思表示之外,还需要以物的交付作为成立要件的民事法律行为,又称要物行为,如借物合同、保管合同、质押、定金。⑤要式行为与不要式行为
要式行为必须采用法定方式(票据行为)⑥有因行为与无因行为
有因行为指与原因不可分离的行为,如买卖行为,有因行为原因不存在则行为无效;无因行为指行为与原因可以分离,不以原因为要素,如票据行为,无因行为原因不存在或原因存在瑕疵时,行为有效,仅发生不当得利问题。⑵民事法律行为的形式①口头形式②书面形式
一般书面形式,指用文字进行意思表示,如书面合同、授权委托书、信件、数据电文等,书面形式为证据效力的情况下,当事人之间均以书面形式的记载为依据,只有书面内容含混不清或不完备时,才可以以口头证据作为补充,后书优于前书;特殊书面形式,I.公证形式:
i.可以是法律规定,亦可是当事人之间约定;ii.约定公证但未公证,此时合同是否有效?(有效,实际上为后协议改变前协议,履行效力高于其它效力);
iii.人民法院可以依据公证债权文书直接开始执行程序,有些民事法律行为法律规定采用公证形式才能成立及生效,如外国人在我国收养子女。II.核准登记形式,是指依照法律规定,行为人必须将书面的法律文书交给主管机关审核、登记,方为有效。例如,i.身份性质:结婚、收养、成立企业(取得身份关系);
ii.物权变动(不动产):房屋买卖、土地使用权(转让、抵押土地使用权)、特殊动产(汽车、轮船、飞机、采矿权、狩猎、捕渔、采伐);iii.房屋租赁(行政法);iv.特殊产权(知识产权,企业名称权)。③推定形式,行为人通过行为进行意思表示,如行为人在商场交付货币的行为。④沉默形式,行为人以消极不作为方式进行意思表示。不作为的默示表示只有在法律有规定或者行为人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示。
I继承人自继承开始2个月内未公开表示放弃继承的,就视为其接受继承;
II.受遗赠人两个月内未表示接受遗赠,视为放弃;
III.合同法的规定,如要求6.5之前承诺,承诺人6.1做出,但要约人收到承诺为6.10,此时若要约人沉默则推定合同成立。⑶意思表示
I.有相对人的意思表示和无相对人的意思表示(如遗嘱行为、抛弃动产所有权的行为)
i.有相对人的意思表示指有表示对象的意思表示,如要约和承诺;
ii.前者在意思表示到达对方时生效,后者在行为完成时发生效力。
II.对话的意思表示和非对话的意思表示;III.独立的意思表示(构成单方行为)和非独立的意思表示(合同行为或共同行为);
IV.明示的意思表示(承担保证责任的意思表示必须明示)与默示的意思表示(必须在法律有明确规定或当事人有特别约定时才发生效力)默示:一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已接受的,可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示。
V.健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤销,如被欺诈、胁迫、错误情形的意思表示)⑷意思表示瑕疵
a.欺诈:一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。财产是否受损在所不问。(注意区分事实上的欺诈和法律上的欺诈)构成要件:须有欺诈人的欺诈行为;欺诈人必须有欺诈的故意;须表意人因相对人的欺诈而陷入错误;须对方因陷入错误认识而为意思表示,即错误与意思表示之间有因果关系(相对人的意思表示非由于错误而生,不为欺诈,如小贩的红塔山10元每条,明知是假而买则不为欺诈,此行为因违法而无效;第三人的行为是否能构成欺诈?i为托时构成;ii胡说八道者,不构成;iii销售人员的沉默是否构成?应为而不为构成欺诈(故意隐瞒真实情况),自己买回去(不构成),重大误解或瑕疵承担担保责任)。
欺诈的后果:民法上为无效;合同法上,不损害国家利益为可撤销。c.胁迫:以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的(恐惧心理状态而做出违背真实意思的表示)。财产是否受损在所不问。
构成要件:须胁迫人有胁迫的行为;胁迫人有胁迫的故意;胁迫行为具有违法性(目的违法,手段亦违法,如甲对乙说,不在伪造证书上签名就杀乙;目的合法,手段违法,如甲对乙说,不履行债务就伤乙;目的违法,手段合法,如甲要求乙给予金钱,否则告发乙的犯罪);须相对人受胁迫而陷入恐惧状态;须相对人受胁迫而为意思表示,即有因果关系。
d.乘人之危:一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的。(注意与单方允诺的区分)
构成条件:须表意人客观上处于危难之机;行为人须有乘人之危的故意(行为未利用表意人的危难迫使表意人作出意思表示,则不构成,如溺水人甲提出有人救他,赠予千金,此时应当为单方允诺(注意和单方允诺的区别));相对人须实行了足以使表意人为意思表示的行为;相对人行为与表人的意思表示之间有因果关系;表意人因其意思表示而蒙受重大不利。
e.重大误解:行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的。错误是否存在,以意思表示成立之时为标准。
i.对当事人的误解,如误把甲当成乙(具有人身信赖关系合同,纯粹的财产合同则不能撤销);ii.对标的物的误解;
iii.对标的物规格质量的误解注意区分合同解释(文字、习惯等解释,如100捆竹签,但每捆是1000还是100?,此处用合同解释合适)与重大误解(可撤销));
iv.对行为方式的误解(买卖还是赠予?天热吃冰棍,吃卖冰棍的冰棍,应不属于误解);
v.传达机关的误解(邮局,煤500打成5000,后果是撤销,损失承担为过错责任,都无则为公平原则。例外,邮局,邮电法规定,邮局承担退还手续费责任(5元)(损失为委托人承担,或被代理人承担,含有一个代理关系));
f.显失公平:一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的。
2.民事行为的成立与生效大多数情况下,民事行为的成立与民事行为的生效在时间上是重合的,如依法成立的合同,自成立时生效;少数情况下,民事行为的成立与生效不具有时间上的一致性。
3.民事法律行为的有效要件实质要件:
①行为人具有相应的民事行为能力
(限制民事行为能力人只能从事与其年龄和智力发育程度相当的民事法律行为,其他行为由其法定代理人代理,或者征得法定代理人的同意(与其能力不相适应的行为,效力未定;与其能力不相适应的其它民事行为,无效,如15岁男女青年相互
订婚);无民事行为能力人不能独立实施民事法律行为,他们的民事法律行为必须由其法定代理人代理(不是法定代理人代理的行为无效,若法定代理人追认,追认亦无效,此时是因为行为一开始就无效)。无民事行为能力的未成年人所进行的某些习惯所允许的、或与日常生活密切相关的细小民事行为,如购买橡皮等,一般认为有效(符合生活方便原则);无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬等“纯获法律上利益”的行为是民事法律行为,合法有效;法人或其它经济组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同的,除相对人知道或应当知道其超越权限的以外,该代表行为原则上有效(三种情况例处,违反禁止性经营(买卖土地所有权、人口、走私毒品)、违反限制性经营(不符合环保)、违返特许经营(银行、保险、出版、广播电视业),无效));②意思表示真实;所谓真实是指行为人的内心意思与其外在表示相符合。A.为串通虚假行为,B.为伪装行为,C.为错误行为,皆属意思表示不真实的行为。D.则属于标的违法行为。③标的合法
无效行为,一开始就无效;可变更、可撤销的民事行为,成立且生效;效力未定的合同,总体上视为成立。
A.列表比较:
过去的、已经发生的事实不能成为条件。B.责任承担:
a.民事行为被确认为无效或者被撤销后,当事人因该行为取得的财产,应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任(企业之间借款无效,返还借款依据不当得利返还)。b.如果对方给付的是金钱,除了返还本金外,还应按银行利率支付利息。
c.意思表示由第三人义务转达,而第三人由于过失转达错误或者没有转达,使他人造成损失的,一般可由意思表示人负赔偿责任。但法律另有规定或双方另有约定的除外。
d.双方恶意串通(要有主观上的意思联络),实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的,应当追缴双方取得的财产(包括双方当事人已取得和约定取得的财产),收归国家、集体所有或者返还第三人。第六章 代理A.一般规定:
a.代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为,被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。
b.依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。包括具有人身性质的行为、被代理人无权进行的行为、双方约定应由本人进行的行为。
c.委托授权合同与代理合同的区别:委托不涉及第三人,代理涉及三方当事人;委托是产生一切委托事务的基础,如代理、行纪、居间均由委托产生,委托合同是一种基础合同;委托解决委托人与受托人之间的权利义务关系问题,代理解决代理后果的归属问题。B.分类:
I.一般代理与特别代理:一般代理是特别代理的对称,指代理权范围及于代理事项的全部,故又称概括代理、全权代理,实践中未指明为特别代理时则为概括代理。II.本代理与再代理
a.概念:本代理基于被代理人选任代理人或依法律规定而产生的代理,又称原代理;再代理是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理,又称复代理、转代理。b.再代理的特点:再代理人是由代理人以自己名义选任的;再代理人不是原代理人的代理人,而仍然是被代理人的代理人,再代理人行使代理权时仍应以被代理人的名义进行,法律后果直接归被代理人,而不归属原代理人;再代理权不是由代理人直接授予的,而是原代理人转托的,但以原代理人的代理权限为限,不能超过原代理人的代理权。再代理附有条件,除非紧急情况,必须事先取得被代理人同意或事后告知被代理人并取得同意(详见以下代理人的义务节)。
III.委托代理、法定代理与指定代理
a.委托代理:委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。b.法定代理:法定代理人依照法律的规定行使代理权。(监护人;夫妻之间在日常生活中互为代理)
c.指定代理:指定代理人按照法院或者指定单位(未成年人的父母所在单位或精神病人的所在单位;精神病人住所地的居民委员会或村民委员会)的指定行使代理权。(法律援助)C.责任承担的一般规定:a.追认:
(一)没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。
(二)未经追认的行为,由行为人承担民事责任。
(三)本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。
b.代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。
c.代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。
d.第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。e.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负并行的连带责任。
D.委托代理的责任承担:
a.委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负补充的连带责任。b.一人委托数人:数个委托代理人共同行使代理权的,如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商,所实施的行为侵害被代理人权益的,由实施行为的委托代理人承担民事责任。
c.数人委托一人:被代理人为数人时,其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系,因此造成损害的,由提出解除代理关系的被代理人承担。
E.代理人的义务:F.委托代理的转代理:法律后果仍然归属于原被代理人,而不是原代理人。
a.委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意。b.紧急情况下的转代理:
(一)事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。
(二)“紧急情况”指由于急病、通讯联络中断等特殊原因,委托代理人自己不能办理代理事项,又不能与被代理及时取得联系,如不及时转托他人代理,会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的情形。
c.责任承担:委托代理人转托他人代理的,应当比照委托代理的规定办理转托手续。因委托代理人转托不明,给第三人造成损失的,第三人可以直接要求被代理人赔偿损失;被代理人承担民事责任后,可以要求委托代理人赔偿损失,转托代理人有过错的,应当负连带责任。
甲的委托代理人乙因生病而委托丙将货物送到甲家中,丙有嗜酒毛病,乙也知道此情形,后因丙酒醉翻车,货物毁损,则乙负选任责任,丙负过错责任,两个责任之间无连带关系,也不是补充责任,乙和丙之间应当为按份责任(其中乙负选任过错责任)。
G.无权代理:
无权代理的第三人行使催告权的条件:I.行使催告权应在本人行使追认权之前;II.行使催告权应当有相当的期限;
III.行使催告权应向本人或其法定代理人或代表人表示。
第三人行使撤销权的条件:I.应当在本人行使追认权之前;
II.第三人在缔结条约时应当不知行为人无代理权的事;第三人撤回的意思表示应向无权代理人为之。
无权代理人的责任:①对第三人承担责任(内容应当根据第三人的选择,或履行无权代理行为所产生的义务,或承担损害赔偿的责任)的条件:i无权代理人应具有相应的民事行为能力;ii须本人未行使追认权,第三人未行使撤销权;iii无权代理行为应为合法行为;iv第三人为善意。
②对本人的责任(承担侵权责任)表见代理的问题:
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已经终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。H.滥用代理权(前提是有代理权):a.自己代理:可能有效,未形成通说。b.双方代理:可能有效。
c.代理人与第三人恶意串通:无效民事行为,负连带责任(除非没有通谋,此时负分别责任)。I.有下列情形之一的,委托代理终止:a.代理期间届满或者代理事务完成。
b.被代理人取消委托或者代理人辞去委托。c.代理人死亡。
d.代理人丧失民事行为能力。
e.作为被代理人或者代理人的法人终止。
被代理人死亡,并不当然导致委托代理终结:被代理人死亡后有下列情况之一的,委托代理人实施的代理行为有效:
(一)代理人不知道被代理人死亡的。
(二)被代理人的继承人均予承认的,注意是所有继承人都承认才行。
(三)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的。
(四)在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。
J.有下列情形之一的,法定代理或者指定代理终止:
a.被代理人取得或者恢复民事行为能力。b.被代理人或者代理人死亡。c.代理人丧失民事行为能力。
d.指定代理的法院或者指定单位取消指定。e.由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。
转代理没有经过被代理人追认的(事先同意或事后追认),不能对被代理人发生效力。
委托代理中的基础法律关系可以是委托合同,也可以是其他法律关系,如雇佣等产生。但委托代理中代理人享有代理权的依据一定是授权行为,而且这种授权行为是单方民事法律行为。为了理解这一点,我们举例说明:甲委托乙代理一起民事案件,甲与乙签订一份委托合同,这是基础法律关系。但乙出庭时并非是向法院出示该委托合同,而是应当由甲另行书写一份授权委托书,授权委托书就是代理权的依据。该授权委托书只需要甲签字即可,并不需要乙也在上面签字,这表明其属于单方民事法律行为。
第七章 诉讼时效
1.比较诉讼时效和除斥期间:诉讼时效:权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。(对债权请求权发生效力,对物权不发生效力,物权受除斥期间的限制。主债权诉讼时效经过,诉讼时效期满2年内(此即为除斥期间),债权人行使抵押权)。
除斥期间:法律规定某种权利预定存在的期间,权利人在此期间不行使权利,预定期间届满,便发生该权利消灭的法律后果。如合同法规定,因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的,赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与,但撤销权人应当在其知道或应当知道撤销原因之日起6个月(除斥期间)内行使。
区别:①构成要件不同:诉讼时效须同时具备两个要件,即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态;除斥期间只需要法定期间的经过。②适用对象不同:诉讼时效适用于请求权;除斥期间一般适用于形成权,如追认权、同意权、撤销权等。
③法律效力不同:诉讼时效届满,实体权利本身并不因此而消灭;除斥期间届满,实体权利消灭。④诉讼时效是可变期间,适用中断、中止、延长的规定。除斥期间是不变期间,不适用中断、中止、延长规定。赡养费请求权,司法实践中认为不受诉讼时效限制。
乙借甲款200万,丙为乙提供抵押,现诉讼时效已过,此情况下甲不能向乙提起给付之诉;但能否向乙提请实行抵押权的诉讼?民法理论抵押权是物权,物权不受诉讼时效的限制,受除斥期间的限制。
2.期限:
a.一般时效:2年。因产品质量问题造成人身伤害的诉讼时效也为2年。诉讼时效期间是法定期间,约定期间无效,不发生效力。
b.特殊时效:下列的诉讼时效期间为1年:
(一)身体受到伤害要求赔偿的。
(二)出售质量不合格的商品未声明的。(注意,要区分违约责任和产品责任)
(三)延付或者拒付租金的。
(一)寄存财物被丢失或者损毁的。
c.因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年。
d.因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年。
e.最长诉讼时效,指诉讼期间为20年的诉讼时效。特点:最长诉讼时效的期间是从权利被侵害时开始计算,其它诉讼时效是从权利人知道或应当知道权利被侵害时开始;最长诉讼时效不适用诉讼时效的中断、中止等规定。(针对侵害继承权规定)3.起算:
a.诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过20年(20年为除斥期间,不能中止、中断)的,法院不予保护。有特殊情况(权利人由于客观的障碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权的)的,法院可以延长诉讼时效期间。b.几种特殊起算方式:
(一)有约定履行期限的债权请求权,从期限届满的第二日开始起算。
(二)没有履行期限的债权请求权,从债权人主张权利时起算;债权人给对方必要准备时间的,从该期限届满的第二日始起算。无履行期限不受20年限制,20年后可要求还款。
(三)附条件的债权请求权,从条件成就时开始起算。
(四)附期限的债权请求权,从期限到达时开始起算。
(五)请求他人不作为的债权请求权,从义务人违反不作为义务时开始起算。
(六)人身损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的(如外伤),从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现,后经检查确诊并能证明是由侵害引起的,从伤势确诊之日起算(如内伤)。
(七)国家赔偿适用2年诉讼时效,从国家职务行为被确认违法之日起算。
c.民法通则实施前的诉讼时效起算:
(一)民法通则实施前,权利人知道或者应当知道其民事权利被侵害,民法通则实施后,向法院请求保护的诉讼时效期间,应当从1987年1月1日起算。
(二)民法通则实施前,民事权利被侵害超过20年的,民法通则实施后,权利人向法院请求保护的诉讼时效期间,应当从1987年1月1日起算。4.不受诉讼时效限制的情况:
a.超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。过了诉讼时效期间,义务人履行义务后,又以超过诉讼时效为由翻悔的,不予支持。b.未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的,不受诉讼时效期间的限制。5.中止和中断:a.中止:
(一)在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。(法定事由消除后,时效不足6个月,应否补足其6个月呢?我国《民法通则》对此未作明确规定。依其他国家或地区民法,多作肯定之规定。就是说,如果所剩时间不是6个月,在理论上还应补充6个月,以免假如只剩三两天的话,权利人事实上很难行使起诉权,起不到真正保护权利人行使诉讼请求权的作用。2年的时效经过1年零8个月,法定事由延续2个月,则还有4个月时效;2年的时效经过1年零4个月,法定事由延续2个月,则只有6个月)。
(二)“其他障碍”是指:
(1)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权,或者法定代理人本人丧失行为能力的。
(2)权利人死亡,尚未确定继承人的。(3)当事人双方有婚姻关系。
(4)当事人之间有法定代理关系。
(三)从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。b.中断:
(一)诉讼时效因起诉(包括申请强制执行、申请支付令或申请仲裁、破产、申请行政机关解决权益纠纷等,但起诉又撤诉的视为未起诉,不引起诉讼时效中断,起诉又驳回也不引起诉讼时效中断)、当事人一方提出请求(诉讼外)或者同意履
行义务(包括承认)而中断。权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的,可以认定诉讼时效中断。
(二)从中断时起,诉讼时效期间重新计算。
(三)诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后,权利人在新的诉讼时效期间内,再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的,可以认定为诉讼时效再次中断。
(四)权利人向人民调解委员会或者有关单位提出保护民事权利的请求,从提出请求时起,诉讼时效中断。经调处达不成协议的,诉讼时效期间即重新起算;如调处达成协议,义务人未按协议所定期限履行义务的,诉讼时效期间应从期限届满时重新起算。
6.继承的诉讼时效按继承法的规定执行。但继承开始后,继承人未明确表示放弃继承的,视为接受继承,遗产未分割的,即为共同共有。诉讼时效的中止、中断、延长,均适用民法通则的有关规定。7.诉讼时效的延长:条件-当事人申请,法院批准。所有诉讼时效可延长,中止中断不适用20年的诉讼时效。
第八章 物权概述
一、物权概念
物权:物上既有所有权又有担保物权、用益物权,担保物权、用益物权优先。用益物权之间不存在优先(用益物权以占有为前提条件),用益物权与担保物权?(一般典权优于抵押权)。结论:他物权优于所有权。
先抵押后质押:若抵押登记,应当先实现抵押权(担保法规定,已经登记的抵押权具有对抗第三人的效力(房屋、林木、汽车、土地使用权、机械设备));若抵押未登记(房屋、林木、汽车、土地使用权、机械设备之外),通说认为占有物权优于非占有物权(如甲借乙1千元,甲以牛做抵押,甲又向丙借1千元,甲将牛质押给丙,后甲2千元均不能还,此时牛归谁?)。
先质押后抵押:如甲欠乙十万,质押汽车,后甲与丙借十万,将车办抵押登记。若抵押登记,通说认为抵优先(抵为登记物权,公示效力更强);未登记,则为质押优先。
抵押与留置权、质押与留置权均为留置权优。
二、物权的效力
(一)物权的优先效力(优先顺序):1.物权相互间的优先效力
①登记物权优于未登记物权;②先成立物权优于后成立物权(如同一物上设立数个抵押权,则先发生的抵押权优于后发生的抵押权;抵押权设立后再设地上权时,地上权因抵押权实行而消灭;但地上权设立后再设抵押权,地上权不因抵押权的实现而消灭);③占有物权优于非占有物权;④法定物权优于约定物权;
⑤他物权优于所有权(如限制物权优于所有权,地上权人较土地所有权人在设定的地上权范围内优先使用土地)。担保物权的竞合:
抵押权与质权:登记时抵押权优于质权,未登记质权优于抵押权;抵押权与留置权:先设定抵押权后成立留置权时,留置权优于抵押权;先成立留置权后成立抵押权,留置物所有人抵押时,留置权优先,若留置权人抵押则抵押无效,此时若留置物所有人同意,抵押权则优于留置权;
留置权与质权:先成立留置权后成立质权,善意第三人的质权效力优于留置权;留置期间经留置物所有人同意设立质权,留置权因先设立优于质权,先成立质权时后成立留置权,留置权效力优于质权。
1.物权对于债权的优先效力
同一标的物上物权与债权并存时,物权有优于债权的效力(破产企业抵押厂房不能做为矿产财产用来清偿债权)
①同一标的物,既有物权又有债权,则物权优于债权,例外,买卖不破租赁;
②债权人依破产程序或强制执行程序行使其债权时,作为债务人财产的物上存在他人的物权时,该物权优于一般债权人的债权。即:担保物权人享有对债务人财产优先受偿的权利(别除权);破产时,非属债务人所有之物,所有人有取回该物的权利(取回权)。优先购买权的效力:(优先购买权仅限于卖出时,赠与不能)
共有人 > 典权人 > 承租人(承租人优先购买权的期限为3个月,同样提前3月通知)
(二)物上请求权
物权的权利人在其权利的实现上遇有某种妨害时,物权人有权对于造成妨害其权利事由发生的人请求排除此等妨害。
物上请求权的行使:请求侵害人停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状、返还财产。
三、物权的类型
物权法定:种类、内容和原则是法定的。物权种类
a.所有权:所有人在法律规定的范围内独占性地支配(占有、使用、收益、处分)其所有的财产的权利。
b.用益物权:对他人所有的物在一定范围内使用、收益的权利(地上权、地役权、典权)。c.担保物权:为担保债的履行,在债务人或第三人的特定财产上设立的物权(抵押权、质押权、留置权)c.占有。物权的分类
a.自物权和他物权(所有权以外的物权)b.动产物权(动产所有权、动产质权、留置权)和不动产物权(不动产所有权、地上权、永佃权、典权、不动产抵押权),抵押权属于两者都可c.主物权(所有权、地上权、永佃权)与从物权(抵押权、质权、留置权)d.所有权与限制物权
四、物权的变动
原则:公示原则(不动产以登记为不动产物权的公示方法;动产则以“交付”为动产物权的公示方法);公信原则。
一定要看P89最底下的例子,搞清楚这两个原则。
交付:简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付;
登记:适用于房屋、土地所有权、知识产权、汽车、轮船、重要精密仪器等。法律事件和法律行为(登记为取得所有权原因)对于登记的要求有所不同,如甲父死亡,房屋所有权归谁?此时未办理房屋登记。即事件情况下不要求登记,此时登记是确认所有权。房屋交易:
(一)城市:以办理房屋登记为合同生效要件。
(二)农村:尚未实行房屋登记制度地区,以办理完契税手续或房屋实际交付为准。第九章 所有权
一、所有权的种类
1、国家所有权
国家专有的财产:矿藏、水流、邮电通讯、军用设施与物资。
2、集体组织所有权
3、自然人(公民)财产所有权
因土地、山岭、森林、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源的所有权或使用权发生权属争议的,应当由有关行政部门处理。对行政处理不服的,当事人可以根据有关法律和行政法规的规定,向法院提起诉讼;因侵权纠纷起诉的,法院可以直接受理。
二、不动产所有权
1、土地所有权;
2、国家土地所有权:城市市区土地属于全民所有即国家所有。农村和城市郊区的土地,除法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有。
3、集体土地所有权:村农民集体所有;属于村范围内各农业集体经济组织的农民集体所有(村民小组或村);属于乡(镇)农民集体所有。
三、房屋所有权建筑物区分所有:共有部分:共同共有还是按份共有?钉子不能超过墙心。高层公寓看地下室开发有没有摊予到购房款中,摊了则为共有。高层公寓前的草坪、道路按此原则处理。
相邻关系:通行(有些是相邻权的通行权,有些是地役权的通行权)
相邻权“和”地役权“这两个概念应当说,其既有联系,又有区别。要注意,相邻权和地役权都是调整相邻的土地使用而发生的权利,但是地役权是相邻各方通过约定而产生的一种独立的物权;而相邻权是直接依据法律的规定而产生的一种相邻各方之间的权利义务关系(”相邻防险权“和”竹木刈除权“,”邻地流水权“(包括”排水和疏水权“),”相邻管线的安设权“和”邻地使用权“,”邻地的通行权“,”越界建筑权“,”滴水纠纷“,相邻环保关系,邻界物),所以叫做”法定地役权“。相邻权从本质上讲是所有权行使中的一个内容,或者说是对所有权的一种限制;相反,对相邻权人来讲是其所有权的一种扩大。
a.相邻权对财产所有权本身并不发生争议。b.相邻一方必须使用另一方的土地排水的,应当予以准许;但应在必要限度内使用并采取适当的保护措施排水,如仍造成损失的,由受益人合理补偿。
c.一方必须在相邻一方使用的土地上通行的,应当予以准许;因此造成损失的,通过方应当给予适当补偿。
d.对于一方所有的或者使用的建筑物范围
内历史形成的必经通道,所有权人或者使用权人不得堵塞。因堵塞影响他人生产、生活,他人要求排除妨碍或者恢复原状的,应当予以支持。但有条件另开通道的,也可以另开通道。
四、动产所有权
1、善意取得(动产)
原物由占有人转让给善意第三人时,善意第三人一般可取得原物的所有权。
如果第三人无偿从无权转让该项财产的占有人那里取得财产,所有人在任何情况下都有权向该第三人请求返还原物;质权可善意取得。
第三人如果有偿并善意地从占有人处取得财产,即支付了适当的价金,并且也不知道或不可能知道占有人无转让财产的权利,此时分两种情况:(1)被盗物、遗失物或因与所有权人意志无关的原因(如自然灾害)失去占有的物,不适用善意取得。第三人若从出卖同类物品的公共市场上买得的,所有人有权向第三人请求返还原物,适当补偿。拍卖方式,即使是赃物,也适用善意取得。(因为有公信机关介入)。
(2)如果占有人的占有是基于所有人的意思取得的(如承租人、保管人),适用善意取得。货币和有价证券(特殊,一般等价物)一律适用善意取得。
动产善意取得属于原始取得(取得所有权基于法律直接规定,不是基于当事人的意思),我借甲表,以我的名义卖给乙,交付但未付款,我与乙的买卖合同从合同角度属于效力未定合同,欠缺处分权,要由出借人追认。追认则有效,拒绝无效。拒绝时乙能否取得所有权?能取得。(取得的是物权,追认只是一个行为)
五、先占
垃圾筒捡出物品,民法理论取得财产所有权的根据?抛弃物、无主物、隐藏物还是先占?只有废旧物品存在先占问题(废旧物品回收条例)。先占取得只适用于法律对于无主财产的归属没有特别规定的情形。
六、拾得遗失物、漂流物和失散的饲养动物不适用善意取得,民法通则规定拾得人应当将其归还失主。
七、所有人不明的埋藏物和隐藏物归国家所有。
a.所有人不明的埋藏物、隐藏物,归国家所有。接收单位应当对上缴的单位或者个人,给予表扬或者物质奖励。b.公民、法人对于挖掘、发现的埋藏物、隐藏物,如果能够证明属其所有,而且根据现行的法律、政策又可以归其所有的,应当予以保护。
c.拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,应当归还失主,因此而支出的费用由失主偿还。d.拾得物灭失、毁损,拾得人没有故意的,不承担民事责任。拾得人将拾得物据为已有,拒不返还而引起诉讼的,按照侵权之诉处理。e.埋藏物、遗失物中的文物属于国家。有人将一头牛送到屠宰场屠宰,约定下水归杀牛的,肉都是牛主人的。结果工人在牛下水里取出了一块牛黄,这个牛黄是应当归杀牛的人所有呢?还是归牛的主人所有呢?结论是,牛黄是牛的孳息,而不是牛下水的孳息,故谁享有牛的所有权,谁就是牛黄的所有人。屠宰场仅按约定取得了下水的所有权,但不是牛的所有权人,当然也就不可能是牛黄的所有人。
八、添附
添附是附和、混合的通称,广义的还包括加工在内。
(一)附合:指两个或两个以上不同所有人的物结合在一起而不能分离,若分离会毁损该物或花费较大。
动产与动产的附合应当由原所有人按照其动产的价值,共有合成物,如果可以区别主物或从物,或者一方动产的价值显然高于他方的动产,则应当由主物或价值较高的物的原所有人取得合成物的所有权,并给对方以补偿。
动产与不动产的附合由不动产所有人取得所有权,但应当给原动产所有人以补偿。
(二)混合:混用准用附合规定
(三)加工:在他人之物上附加自己有价值的劳动(与侵权的区别:有没有恶意)按价值大小归属,再给予补偿。
非产权人在使用他人的财产上增添附属物,财产所有人同意增添,并就财产返还时附属物如何处理有约定的,按约定办理;没有约定又协商不成,能够拆除的,可以责令拆除;不能拆除的,也可以折价归财产所有人;造成财产所有人损失的,应当负赔偿责任。第十章 共有
a.按份共有:(以整个共有物享有权利)
(一)按份共有人按照各自的份额,对共有财产分享权利,分担义务。
(二)按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时,其他共有人在同等条件下,有优先购买的权利(多个共有人时由转让人决定)。如果共有人之间在合同中对共有份额的分出和转让进行了限制,这时应认为共有人自愿接受了对于分出和转让其份额的权利的限制,如果共有人无合同约定的或法律规定的正当理由要求分出或转让其份额时,会构成对其他共有人的违约行为,要承担一定的责任。
(三)共有人抛弃自己份额的,抛弃后归属其他共有人。
擅自处分共有物,对他人构成侵权行为。对于第三人,该行为属于效力待定的行为。如果转让的共有物是动产,第三人取得该动产时是出于善意,可按善意取得的规则处理。
(四)共有人对于第三人的义务:如果义务是可分的,例如偿还第三人对于共有物的修缮费,则各共有人应按其应有份额对第三人承担义务;如果义务是不可分的,共有人应负连带义务或承担连带责任。如共有人对于第三人的共同侵权行为,负连带责任。
b.共同共有:
指两人或两个以上的人基于共同关系(夫妻关系、家庭关系,或由合同约定的,如合伙合同),共同享有一物的所有权。
(一)共同共有人对共有财产享有权利,承担义务。包括夫妻共有财产、家庭共有财产、共同继承的财产(未分割前)。
(二)共同共有人对共有财产享有共同的权利,承担共同的义务。在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的,应当维护第三人的合法权益,对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿。经营共有财产对外发生的财产责任或造成第三人的损害,全体共有人承担连带责任。
(三)在共同共有关系终止时,对共有财产的分割,有协议的,按协议处理;没有协议的,应当根据等分原则处理,并且考虑共有人对共有财产的贡献大小,适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产,应当根据婚姻法的有关规定处理。
(四)共同共有财产分割后,一个或者数个原共有人出卖自己分得的财产时,如果出卖财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用,其他原共有人主张优先购买权的,应当予以支持。
(一)共同共有的类型a.夫妻共有财产
夫妻在婚姻关系持续期间所得的财产,共有,另有约定的除外。包括:合法收入,如工资、奖金、稿酬,以及各自因继承或接受赠与取得的财产;存拆、房屋,一人名义,若无约定,视为共同财产;
夫妻关系期间,知识产权的收益视为共同财产。
b.家庭共有财产
第十一章 用益物权用益物权(如地上权、永佃权、典权、用益权、居住权、地役权等)是对他人所有的物,在一定范围内进行占有、使用、收益、处分的他物权。特征:
用益物权以对标的物的使用、收益为其主要内容,并以对物的占有为前提;
用益物权是他物权、限制物权和有期限物权;用益物权是不动产物权。
一、国有土地使用权产生
1、土地划拨:
现行法律中划拨土地不能抵押;
划拨土地上房屋转让时房屋转让有效,应当补偿土地出让金。
2、乡(镇)村建设用地:
1)农村居民住宅用地。土地管理法规定,农村村民一户只能拥有一处宅基地,其面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后,再申请宅基地的,不予批准(一人一生只有一次,本村村民的待遇无偿取得)。2)乡(镇)村企业建设用地。
3、土地使用权出让:国家以土地所有人身份将土地使用权在一定期限内让与土地使用者,并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为(协议、招标和拍卖)。改变用途要得到批准。
二、土地承包经营权
有期限,种植业、林业、畜牧业、渔业生产,其期限为30年;荒山荒地植树造林50年不变。
三、宅基地使用权(农村居民的用益物权)农村居民出卖、出租房屋的,不得再申请宅基地。农村居民迁居并拆除房屋后腾出的宅基地,由集体组织收回,统一安排使用。
公民不得买卖或变相买卖宅基地。非法转让宅基地,视其情节可以没收非法获取的价款或收回对宅基地的使用权。
四、典权——典权人支付典价,对他人的不动产进行占有、使用、收益的权利。典权:仅限于房屋。
(一)典权人享有除房屋所有权以外的所有权利。
(二)典价:出卖价格的5/10—8/10。
(三)典权人的权利义务:收取孳息、转典(转典的典价不能超过原典价)、出租、优先购买权(不适用赠予,互易如果是非种类物可以,非种类物不行)、分担风险(很重要,看P121案例,典权存续期间,典物如果因不可抗力导致全部或部分灭失时,就灭失的部分,典权与回赎权均归消灭。在出典人就典物余存的部分回赎时,灭失部分的价值的一半,可以从典价中扣除)。
(四)出典人的权利义务:让与典物所有权、设定担保物权(只能是抵押权,不能设立与典权性质不能并列的权利,如典权、地上权)、回赎不以原出典人为限。
(五)典权赎回期限:30年内任意时间。
(六)找贴(找贴是在典权存续中出典人将典物所有权让与典权人,找回典物的当时价格与典价的差额,从面使典权消灭的一种方法)、作绝(有期限的典权,因期限届满由典权人得到所有权,典权亦因混同而消灭)、别卖(典权附有到期不赎,听由典权人出卖典物收回典价条款时,因典物别卖于第三人而使典权消灭)的含义。
(七)在房屋出典期间或者典期届满时,当事人之间约定延长典期或者增减典价的,应当准许。承典人要求出典人高于原典价回赎的,一般不予支持。以合法流通物作典价的,应当按照回赎时市场零售价格折算。担保物权
担保物权,指与用益物权相对应的他物权,指的是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。
一、特征
担保物权以确保债务的履行为目的。
担保物权是在债务人或第三人的特定财产上的权利。
担保物权以支配担保物的价值为内容,属于物权的一种。
担保物权具有从属性和不可分性。从属性,指担保物权以主债的成立为前提,随主债的转移而转移,并随主债的消灭而消灭。不可分性:担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。债权一部分消灭,如清偿、让与,债权人仍就未清偿债权部分对担保物全部行使权利;担保物一部分灭失,残存的部分仍担保债权全部;分期履行的债权,已届履行期的部分未履行时,债权人就全部担保物有优先受偿权;担保物权设定后,担保物价格上涨,债务人就无权要求减少担保物,反之,担保物价格下跌,债务人也无提供补充担保的义务。
二、抵押权
抵押权是对于债务人或第三人不移转占有而供担保的不动产及其他财产(动产和不动产),优先清偿其债权的权利。抵押权的设立
(1)抵押合同的内容
当事人签订的抵押合同一般应当包括以下内容:
a.被担保的主债权的种类和数额;b.债务人履行债务的期限;
c.抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属(抵押财产一定要确定);d.抵押担保的范围;
e.当事人认为需要约定的其他事项。双方当事人约定抵押期限是无效的,抵押权是物权,不受抵押期限限制。
登记部门规定的抵押期限也不具有效力。(2)抵押登记
A.应当办理抵押物登记的情况及登记部门:a.以无地上定着物的土地使用权抵押的,为核发土地使用权证书的土地管理部门。
b.以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,为县级以上地方人民政府规定的部门。县级以上地方人民政府对登记部门未作规定,当事人在土地管理部门或者房产管理部门办理了抵押物登记手续,法院可以确认其登记的效力。c.以林木抵押的,为县级以上林木主管部门。d.以航空器、船舶、车辆抵押的,为运输工具的登记部门。
e.以企业的设备(指生产性机器设备,不是指消费性机器设备)和其他动产抵押的,为财产所在地的工商行政管理部门。注意:登记是抵押合同生效的要件(合同法);登记是抵押权发生效力的要件(物权法);
当事人以上述之外的其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,登记部门为抵押人所在地区的公证部门,当事人不办理抵押物登记的抵押合同自签订之日起生效,但不得对抗第三人。B.不得抵押的财产:a.土地所有权。
b.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。但以下两种情况可以抵押:
(1)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。(2)乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的土地使用权同时抵押。
c.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的,法院可以认定抵押有效。
d.所有权、使用权不明或者有争议的财产。e.依法被查封、扣押、监管的财产。
f.依法不得抵押的其他财产。青苗可以抵押C.办理抵押物登记应提供的文件:
a.主合同和抵押合同。b.抵押物的所有权或者使用权证书。
D.抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。E.抵押合同的规定:一般规定:
a.抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。
b.订立抵押合同时,抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有。有此内容的,该内容无效,但该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。抵押合同的生效时间:a.登记生效:
(1)应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。
(2)法律规定登记生效的抵押合同签订后,抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的,抵押人应当承担赔偿责任。抵押人向债权人交付权利凭证的,可以认定债权人对该财产有优先受偿权。b.签定生效:
(1)当事人以无须办理抵押物登记的财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。
(2)当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。
(3)当事人办理抵押物登记的,登记部门为抵押人所在地的公证部门。2.抵押权当事人的权利
(一)抵押人的权利
抵押人在其财产设定抵押后,仍然享有对抵押物的使用、收益和处分权。
A.虽然抵押人一般享有抵押物的孳息,但债务履行期届满,债务人不履行债务致使抵押物被人民法院扣押的,自扣押之日起,抵押权人有权收取抵押物的自然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押事实通知应当清偿法定孳息的义务人,抵押权的效力不及于该孳息。自扣押之日起抵押权人收取的由抵押物分离的天然孽息和法定孽息,先清偿收取孽息的费用;然后清偿主债权的利息;最后才清偿主债权。B.抵押人的处分权:除了对抵押物进行有益的保存、改良行为外,抵押人一般不得对抵押物进行事实上处分。而法律上的处分由于抵押权具有优先的性质,所以抵押人仍可行使其法律上的处分权。a.仍可就抵押物为他人设定抵押权,财产抵押后,该财产的价值大于所担保债权的余额部分,可以再次抵押。同一抵押物有数个抵押权,如果抵押合同以登记生效,则按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。如果抵押合同自签订之日起生效,该抵押物已登记的,按登记的先后顺序清偿,未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。已抵押物已登记的先于未登记的受偿。
b.仍可转让抵押物。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效。抵押人转让抵押物的价款明显低于其价值,抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保,抵押人不提供的,不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或向与抵押权人约定的第三人提存。(赠予:保护抵押权;抛弃:抵押人无权抛弃抵押物,有妥善保管抵押物的义务,无抛弃权)
(二)抵押权人的权利抵押物的保全。由于抵押权人并不直接占有抵押物,法律赋予抵押权人保全抵押物的权利。如果因抵押人的行为使抵押物价值减少时,抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值,或者提供与减少的价值相当的担保(提存抵押物、拍卖抵押物)。抵押人对抵押物价值的减少无过错的,抵押权人有权在抵押人因损害而得到赔偿的范围内要求提供担保。抵押物未减少的部分,仍作为债权的担保。(抵押物因不抗力灭失,①有保险,抵押权人对保险金享有物上请求权;②无保险,不能要求抵押人再提供抵押(法律的公平原则))3.抵押权的实现
实现的要件:须抵押权有效存在;须债务已届清偿期。
实现的方法:拍卖(城市房地产抵押合同签订后,土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押房地产时,可以将该土地上新增的房屋与抵押物一起拍卖,但对拍卖新增房屋所得,抵押权人无权受偿);折价;变卖。
已抵押物所得价款受偿总遵循登记在先的原则,但同一天不存在先后问题。抵押权的实现与诉讼时效:
民法通则的诉讼时效只适用于权利受到侵害时的请求权,因而抵押权不因诉讼时效届满而消灭。担保法释规定,担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后,担保物权人在诉讼时效结束后的两年(除斥期间)内行使担保物权。4.特殊抵押权
(一)共同抵押:为同一债权就数个物设定的抵押。
如果限定了各个抵押物的负担金额,应当按照当事人的约定,就各个抵押物的卖得价金分别就其负担金额进行清偿。如甲对乙享有债权20万,在乙房屋上设定抵押权12万,同时在丙房屋设定8万,拍卖时应当将乙和丙的房屋一起拍卖。如果未限定各个抵押物的负担金额,抵押权人原则上可以任意就设定共同抵押的某个抵押物的卖得价金受偿。
(二)最高额抵押(对于将来发生的债权,预先确定一最高的限度,设定抵押权。最高额抵押的主合同债权不得转让)、财团抵押。
三、质权
质权:为了担保债权的履行,债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有,当债务人不履行债务时,债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。(动产物权,占有标的物为成立要件)典当行之营业质:债务人以一定的财物(称为当物或质物)交付于债权人(当铺)作担保,向债权人借贷一定数额的金钱,于一定期限(回赎期限)内,债务人清偿债务后即取回担保物;期限届满后,债务人不清偿时,担保物即为债权人所有,或债权人以当物的价值优先受偿。
营业质不同于典权,典权性质为用益物权。营业质不同于质权,质权中禁止当事人约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权移转为质权人所有,营业质不受此限制。动产质权
设立:质权合同为书面合同,还为要物合同,生效要件:质物移交。
动产质权当事人的权利和义务质权人的权利:①占有质物;②收取孳息(合同另有约定的除外,收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用,质权人并不当然取得孳息的所有权,而是就孳息取得质权。孳息为金钱的,可直接用于清偿,不是金钱的,可以与出质人协议就其折价或变卖所得优先受偿。);③质权的保全(有损坏或减价的可能时,质权人可以要求出质人提供担保,不提供的,质权人可以拍卖或变卖质物);④优先受偿;
⑤担保法释不允许责任转质(未经过出质人同意将质物转质他人是法律禁止,是无效的),承诺转质(质权人转质经过出质人同意)允许;⑥质权人对质不享有使用权,除非保存质物的需要,若使用则为不当得利;
⑦质权适用善意取得(抵押权不适用);⑧保管费,有约定则约定优先,无约定则不收取。
出质人的权利:质权人因保管不善致使质物毁损灭失时,有权要求质权人承担民事责任。权利质权
权利质权的标的是权利:必须是财产权(人格权、人身权不能转让);必须是可让与的财产权;必须是不违背质权性质的财产权(不动产原则不能设定质权)。
汇票、本票、支票、存单、仓单、提单等物权凭证;
依法可转让的股份、股票(股东大会还由出质人出席,质权人不能取得股东身份权);
依法可转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权(出质时,出质人与质权人应当订立书面合同,并向管理部门办理出质登记,质权合同自登记之日起生效)。
四、留置权
担保物权,债权人留置债务人动产的权利。留置权法定,依法律规定而产生,不依当事人之间协议而设定的。担保法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同(合同法规定,行纪合同)发生的债权,债权人有留置权,但当事人可以在合同中约定不得留置的物。留置权的取得:
积极要件:须债权人占有债务人的动产;须债权已届清偿期;须债权的发生与该动产有牵连关系。
消极要件:占有动产不是因侵权行为取得;留置动产不违反公共利益或善良风俗;对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。效力:
留置权人的权利:留置标的物;收取留置物的孳息(收取的孳息先充抵收取孳息的费用);请求偿还费用(债权人因保管留置物所支出的必要费用,有权向债务人请求返还);就留置物优先受偿(主债权、利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用)。
债权人留置财产后,债务人应当在不少于2个月(债权人应当确定2个月的期限并通知债务人)的期限内履行债务。留置物折价或拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归债务人所有,不足部分由债务人清偿。第十三章 债权概述债:特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。
债的标的:给付。债发生的原因:侵权行为转化为损害赔偿时才为债。
债的分类:
1.意定之债(由当事人自由意思而决定的债,如合同之债);法定之债(债的发生及其内容均由法律加以规定的债,如不当得利、侵权行为、无因管理,拾得遗失物等)。
2.连带之债和按份之债(按份之债的多数债权或债务各自独立,相互间无连带关系;连带之债的债权人或债务人的权利或义务是相对的,任何一人
清偿全部债务,原债消灭,但连带债权人或债务人
之间产生新的按份之债)。
5.育儿书画胎教全部 篇五
梅花鹿
小毛驴
猫头鹰
骆驼
老鼠
孩子会变笨全因父母犯三错
一、孩子变笨三大原因
1、永远也赢不了的游戏
如果我们让孩子玩一个游戏,这个游戏的难度超出孩子现有的理解能力,但我们又不向他做任何讲解,结果孩子总是不知道该怎么玩,每次尝试都失败,那么孩子的感觉会越来越糟糕,不用别人说,他也会觉得自己很笨。
若是在孩子的生活里,他很少得到“赢”的感觉,最终,他可能就会变成一个看起来笨头笨脑又畏手畏脚的孩子。
2、过早的知识传授
一些热衷于所谓“智力开发”的父母,积极地对幼小的孩子进行读写算训练。那些学业知识不符合幼儿的认知特点,孩子虽然也能靠鹦鹉学舌的方式死记硬背下来,但并不理解,所以往往并未能促进他们的智力发展,反而给孩子带来很大的学习压力,降低了对学习的兴趣,挫伤了自信。
3、大量的负面暗示
有一个充满寓意的童话故事:有一位美丽的公主,从小就被一位巫婆关在一座高塔上面,每天只能见到巫婆。巫婆
每天都对她说:“你的样子丑极了,见 到你的人都会感到害怕。”公主相信了巫婆的话,怕被别人嘲笑,不敢逃走。直到有一天,一位王子经过塔下,看到了公主那如仙的美貌,惊为天人,救出了她。这 位公主才对着镜子意识到自己原来如此的美丽。
事实上,很多父母都可能在无意间充当了“巫婆”的角色。
说孩子“真笨”是一些父母的口头禅,说起时甚至带着爱意。可是,孩子接受到的就是“笨”的信息;有时,望子 成龙的父母有意无意地拿孩子与别人相比,“你看人家丁丁多聪明!”“李阿姨的女儿都能用英语和老外对话了,她比你还小呢。”……有时,父母在朋友、外人面 前表现谦虚,“我儿子不行,很笨的。”“这孩子很没脑子的。”
整日被淹没在如此大量的负面暗示里,孩子怎么能不真心实意地相信自己真的很笨?
当孩子因为上述种种原因,深信自己的脑子很笨、学习能力很差的时候,他就会产生严重的自卑感和自我怀疑,结果就真的成了“学什么都学不会”的笨孩子。
二、如果你不想孩子变笨
1、让他体验成功的喜悦
当孩子获得成功,体验到快乐时,大脑里会释放出“脑内吗啡”,这种化学物质会驱使孩子想重复这一经验。所以,从这个角度,我们可以说“成功是成功之母”。
在做游戏、玩玩具、做手工、参加竞赛及做家务等等活动中,鼓励孩子大胆尝试,适当引导,让孩子可以通过一定努力品尝到胜利的喜悦。比如,当孩子跃跃欲试想帮妈妈洗碗时,不要嫌麻烦,或是怕他打碎碗而拒绝他,不妨为他搬个高度适中的凳子,为他戴上围裙、套袖,告诉他怎样轻拿轻放,怎样冲洗干净。当孩子洗好一只碗时,大声夸赞他干得真棒,孩子会很快乐,对自己的能力充满自信!
对小孩子来说,各种探索都是学习的机会,那么,就让我们“为孩子找一棵矮点的苹果树,让孩子踮起脚,伸手就可以摘到苹果”。一次次成功的体验会让孩子信心百倍,动力十足地向下一个更高的目标迈进。
2、兴趣永远第一
凌志军在畅销书《微软小子》里讲了个故事,朱丽叶的儿子沃伦秉性聪慧,才14岁,就已完成高中学业,可以上大学了。在这种情况下,大多数中国父母都会很自豪地叙述孩子的成功,朱丽叶却并不想让儿子现在就上大学,原因是
想让他更多地享受童年时光,让他做他喜欢的事情。她与作者有如下的问答:
“作为老师,你觉得成绩、兴趣、快乐童年、道德中什么对学生最重要?”
“兴趣永远是第一。没有兴趣就没有一切。有了兴趣,伟大的成绩便随之而来。”
“那么,作为母亲,你觉得什么对孩子最重要?”
“兴趣,还是兴趣。我希望他有一个很快乐的童年。不过,兴趣还是第一位。有兴趣才有快乐。”
这位母亲的信念与一位前苏联的教育家异曲同工。一次,这位教育家给学前班的孩子们上课。他准备了一个“发言球”,一边从讲台扔出去,一边说 “2+3=”,哪个孩子接到球,哪个孩子就说出答案,孩子们学得很高兴。听课老师有的就不理解,说你这不是多此一举吗?直接提问不就可以了吗?要什么“发 言球”?他回答说,没有“发言球”,当然也可以提问,但是孩子们却没有了发言的兴趣。
“兴趣是最好的老师”,这句话已成老生常谈,却仍被很多父母熟视无睹。如果你希望孩子越来越聪明、越学越爱
学,那就把激发、呵护、提高孩子对学习活动的兴趣放到每日日程上吧。
3、告诉孩子,失败了没关系
学习、活动总有胜败、输赢,怎么给予孩子评定是一门艺术。因为孩子本身不具备自我评价能力,大多数是靠他人对自己的态度来进行自我认识。
当孩子为“失败”而难过时,父母不应以怜悯的态度对待孩子,或者在孩子面前唉声叹气,更甚至劈头盖脸地责骂孩子,正确的方法是让孩子明白,失败、错误没什么大不了的,人人都可能碰到,勇敢、聪明的人会从失败中吸取教训,继续努力。
允许孩子失败,也是对孩子能够成功的一种信任。
最后,让我们思考国际21世纪委员会对“最初的教育”是否成功的判断标准:看它是否“提供了有助于终身继续学习的动力和基础”。如果是,这种教育可以说是成功的;否则就是失败的。
胎教小故事
花园里有三只蝴蝶,一只是红色的,一只是黄色的,一只是白色的。三个好朋友天天都在一起玩,可快乐了。一天,他们正玩得高兴,天突然下起了雨。三只蝴蝶的翅膀都被雨打湿了,浑身冻得发抖。
三只小蝴蝶一起飞到红花那里,对红花说:“红花姐姐,让我们飞到你的叶子下面躲躲雨吧!”红花说:“红蝴蝶进来吧,其他的快飞开!”
三个好朋友一齐摇摇头:“我们是好朋友,一块儿来,也一块儿走。”
他们又飞到黄花那里,对黄花说:“黄花姐姐,让我们飞到你的叶子下面躲躲雨吧!”
黄花说:“黄蝴蝶进来吧,其他的快飞开!”三个好朋友一齐摇摇头:“我们是好朋友,一块儿来,也一块儿走。”
然后,他们又飞到白花那里,对白花说:“白花姐姐,让我们飞到你的叶子下面躲躲雨吧!”
可是白花也说:“白蝴蝶进来吧,其他的快飞开!”
这三个好朋友还是一齐摇摇头,对白花说:“我们是好朋友,一块儿来,也一块儿走。”这时,太阳公公看见了,赶忙把乌云赶走,叫雨停下。
天终于晴了,这三个好朋友又一起在花丛中跳舞玩游戏。
胎教故事--小熊过桥
有一只小熊对妈妈说:“妈妈,我好些日子没看见姥姥了,我想去看看姥姥。”
妈妈说:“好啊,你去的时候,把咱们那束鲜花给姥姥带去,把那一包点心也给姥姥带去!”
小熊抱起点心盒子,拿起那束鲜花,说:“妈妈,我走了!” 妈妈说,“好,早去早回来,替我问姥姥好!”小熊说:“哎,妈妈再见!”说着就走了。
小熊走着走着,来到一条小河边上。河上有一座桥。这桥是用竹子搭的,小熊走到上面就不敢动了,因为走起来左一摇右一晃的,河水还在下边哗哗地响哩!
小熊正害怕,天上飞过来一只乌鸦。这乌鸦不但不帮助小熊,还吓唬他。乌鸦高声喊道:“呱——呱——呱——坏啦,坏啦!你们瞧啊,小熊要掉下河啦,小熊要掉下河啦!”
小熊本来就害怕,被乌鸦这一吓唬,就更不敢动了。他低头一看河水,河水也在笑话他:“哗哗哗哗,小熊小熊,你怎么这么不勇敢哪,小竹桥都不敢过!这么胆小,太没出息啦,太没出息啦!”
小熊一想:乌鸦吓唬我,河水笑话我,这,这可怎么办呢?小熊着急得哭着叫:“妈妈,妈妈,快来呀!”可是,妈妈离
这儿远哪,听不见呀。
熊妈妈听不见,可是水里的小鱼儿听见了,他们“扑噜,扑噜”从水里钻出头来,对小熊说:“小熊,小熊,你别害怕,把眼睛往前瞧,别往水下看,你挺起胸,直起腰,迈开步,一二,一二,就过去啦!”
小熊听小鱼儿的话,抬起头,眼睛向前看,挺起胸,直起腰,迈开大步,一二,一二!嘿,真过去了。
过去以后,眼泪还没干,小熊就高兴地笑了。小熊回过头来,冲着小鱼直点头:“小鱼儿,小鱼儿,谢谢你们了,再见吧!” 小鱼儿一看小熊平平安安地过去了,都挺高兴,“鼓儿,鼓儿”,全都钻到水里去了。
胎教故事:逃走的寒鸦
有人捕捉到一只寒鸦,用麻绳拴住他的一只脚,给自己的孩子玩。那寒鸦很不愿意被小孩作弄,便逃回自己的窠里。可脚上的绳索却缠住了树枝,他再也飞不起来了。他临死时自言自语地说:“我真倒霉!因不愿忍受人的奴役,却丧失了自己的生命。”
这故事是说,有些人为逃避普通的危险,反而遇到更大的灾祸。
因为有了你世界变得好美丽
TT妈带着阳光的心情贴出了阳光灿烂的帖子因为有了你,世界变得好美丽 : “自从听了耿医生关于胎教的讲课,我开始为胎宝宝进行音乐胎教和语言胎教.除了每天饭后听一遍<阳光海岸>,还有就是每天早上开车上班的时候关上窗子边开车边给宝宝唱童谣.拿手的就只有<小燕子>,<春天在哪里>,<小兔子乖乖>,呵呵,其实很多童谣都不记得了.欢快地唱着歌,一路上也不觉得寂寞,好像小家伙就在我身边静静地聆听.开车地过程也不再觉得那么遥远了,塞车也不会觉得那么烦躁,一天的好心情都在歌唱中营造出来.重复地唱着那几首童谣,口渴了就听听胎教CD.感觉一天都很轻松~~ 亲爱的小宝宝,因为有了你,今天变得好美丽;因为有了你,世界变得好美丽!” 听了TT妈这般让人感动的心语,美丽公主马上献花表达赞美和祝福的心情:"多么美妙的心情,多么美丽的歌声,多么美好的生活,多么美味的胎教....../你的胎教有味道,你的宝宝会知道,这样的妈妈有情调,生出的宝宝是块料!
元鸣妈开心的过来支持,还透露“私密的经验”: 呵呵,很好很好,充分利用一切可以利用的资源进行胎教(走路、车上、甚至拉便便的时间),这是最有效的!我支持你!
耿医生伸出大拇指连连称赞,并阐述理论: 非常好!太棒了!孕妇的情绪影响她的内分泌,一些分泌激素随着血液通过
胎盘脐带进入胎儿体内,使胎儿也产生与母亲同样的情绪特征.因此,优良的环境是胎儿的摇篮,是优生的土壤.胎教的实质,就是给母体创造一个良好的内外环境,给胎儿以良性的刺激,使其身心健康发育,从而达到优生的目的.祝福我们的“家人”每天都有好心情!
有所感悟: TT妈唱出好心情,唱出好宝宝哦!又一个胎教“教科书”。我替耿医生定教材了哦!
梦竹:胎教/使我每天第一时间/与我的宝宝说话,/甜蜜的情感/滋润我孕育生命的心田......天天快乐:准妈妈们,尽情享受宝宝在你们肚子里的每一天吧!梦境:每一个妈妈都会象TT妈这样想:亲爱的小宝宝,因为有了你,今天变得好美丽;因为有了你,世界变得好美丽!但不是每一个妈妈都能象TT妈这样的做!生活当中点滴做胎教,还有那个小叮当妈说的也非常好,就是坚持做
余苗妈妈一直在旁听,半夜1:08出来了:我的宝宝一岁了,我充分体会到胎教的好处,宝宝从出生到现在都比一般的孩子安静、专注、认真,学习外界的环境很主动,非常好带。我最大的体会是所有的胎教手段都只有一个目的:给妈妈一个好心情!这直接影响到孩子的性格形成。
最大的财富
有个年轻人整天抱怨自己大穷,什么财富都没有。一天,一个老石匠从他家门口路过,听到了他的抱怨,就对他说:“你抱怨什么呀?其实,你有最大的财富!”年轻人惊讶地问:“我有什么财富”老石匠说:“你有一双眼睛,你只要献出一只,就可以得到你想要的任何东西,年轻人说什么也不献。老石匠叉说:“让我砍掉你的一双手吧,你可以得至许多黄金!”年轻人更是不能同意了。老石匠说:“现在你明白了吧,人最